Когда речь заходит о частном или семейном капитале и управлении благосостоянием, часто упоминаются трасты или трастовые фонды. Такие инструменты пользуются интересом у частных клиентов, желающих не только сохранить свои активы, но и передать их следующим поколениям. Однако, важно понимать принципы действия, преимущества и отличия трастов и фондов.
Для чего нужны трасты и фонды?
Наиболее распространенным способом международного налогового планирования выступает регистрация оффшорных компаний. Это юридические лица, цель которых – получение дохода (активного или пассивного). Прибыль компании может распределяться акционерам, аккумулироваться на корпоративных счетах или реинвестироваться в дальнейшее развитие.
Однако, с течением времени, когда объем и ценность активов растут, круг стоящих перед собственником бизнеса задач неизбежно расширяется. Наряду с чисто предпринимательскими целями, появляется необходимость юридической защиты активов и обеспечения желаемого порядка их наследования.
И здесь возможностей стандартной коммерческой компании может оказаться недостаточно. В этой связи мировая практика выработала такие правовые механизмы, как трасты (трастовые фонды) и частные фонды. Они могут использоваться:
- В наследственном планировании как альтернатива завещанию (в том числе, для обеспечения правопреемства бизнеса, предупреждения наследственных споров и исключения риска применения норм об обязательной доле в наследстве);
- Как инструмент имущественной поддержки членов семьи с предоставлением им периодических выплат или иных прав;
- Как инструмент защиты активов (с сохранением возможности управления ими) и обеспечения конфиденциальности владения;
- В качестве холдинговой структуры, замыкающей на себе корпоративную цепочку;
- В качестве собственника недвижимости, акций/долей, иных ценных бумаг, транспортных средств, прав интеллектуальной собственности и другого имущества.
И фонды, и трасты имеют схожие черты, поскольку в обоих случаях учредитель передает активы третьему лицу для управления ими в пользу выгодополучателя. Однако, поскольку концепты траста и фонда складывались в разных правовых системах, между ними имеются и существенные отличия.
Что такое траст?
Траст (trust) – это правоотношение, в силу которого доверительный собственник управляет и распоряжается переданным в траст имуществом в интересах конкретных лиц – бенефициаров траста. Право собственности (титул) на имущество, переданное в траст, переходит к доверительному собственнику (trustee).
Традиционно важным преимуществом траста считалась возможность скрыть учредителя и бенефициаров за фигурой доверительного собственника, сохранив права на получение доходов от переданного в траст имущества. Поскольку траст возникает в силу договора или завещания, обычно не требующих государственной регистрации, отследить данные учредителя и бенефициаров траста является достаточно непростой задачей.
Трасты (также их иногда называют «трастовые фонды») учреждаются и признаются в первую очередь в странах общего права (common law) или странах со смешанной правовой системой. К ним относятся Великобритания, США, Австралия, Багамы, Белиз, Британские Виргинские острова, Гернси, Гибралтар, Гонконг, Джерси, Каймановы острова, Канада, Кипр, Лабуан, Остров Мэн, Сейшелы, Сингапур и др. Соответственно, проблемы взаимного признания трастов между данными странами не существует.
Однако конструкция траста не предусмотрена в большинстве стран романо-германского или континентального права (Европа, СНГ, Россия) ввиду так называемого «расщепления» права собственности, которое имеет место в трасте. Суды таких стран могут по-разному интерпретировать трастовые отношения, что влечет существенные риски для их участников.
В суде может быть оспорен даже сам факт существования траста. C учетом обстоятельств дела, суд может признать трастовые отношения не возникшими и не имеющими правовых последствий. Равным образом, суд может признать, что активы траста остаются в собственности учредителя (особенно когда учредитель сохраняет сильный контроль за действиями доверительного собственника) либо перешли (были подарены) доверительному собственнику.
Тем не менее, трасты могут признаваться и в таких странах, если это специально предусмотрено местным законодательством или международным договором (Гаагская Конвенция о праве, применимом к трастам, и об их признании). В число таких стран входят Италия, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Монако, Нидерланды, Панама, Сан-Марино, Швейцария.
В странах континентального права функции траста могут быть реализованы с помощью иных правовых конструкций, таких как доверительное управление или частные фонды. Причем, если в первом случае право собственности на имущество остается за учредителем управления, то во втором – полностью переходит фонду.
Подробнее узнать, что такое траст, каковы его разновидности и в каких случаях он может быть полезен, вы сможете из нашей отдельной статьи.
Что такое частный фонд?
По сравнению с трастом, фонд (foundation) является не договорной конструкцией, а самостоятельным юридическим лицом. Он обладает собственным имуществом, вступает в отношения с третьими лицами от своего имени и подлежит государственной регистрации. Благодаря этому фонд считается более устойчивым инструментом сохранения активов.
При создании оффшорного частного фонда существуют два уровня контроля: с одной стороны – это государственный регистрирующий орган, с другой – местный регистрационный агент. Причем не любой, а обладающий лицензией на администрирование фондов и представление их интересов перед местным регулятором. Поэтому риск создания фонда с серьезными правовыми дефектами минимален. Факт регистрации фонда юридически закрепляет все его условия, включая права учредителей, органов управления и бенефициаров.
Важное значение имеют цели фонда – то, чем занимается фонд, и в чьих интересах он это делает. Цели фонда могут быть:
- частными (личными, семейными) или
- общественно-полезными (в том числе, благотворительными).
Учредитель передает в собственность фонда имущество для управления им в соответствии с целью, ради которой создается фонд. Управляет фондом совет – орган управления, назначенный учредителем. Как и в компаниях, у оффшорных фондов может быть номинальный учредитель или члены совета.
Фонд не имеет акционеров и акционерного капитала. Бенефициары фонда как лица, к выгоде которых действует фонд, не являются собственниками и не обладают какими-либо вещными правами на активы фонда (хотя впоследствии могут их приобрести по условиям учредительных документов). При этом они имеют право на получение части прибыли фонда по результатам управления переданным в фонд имуществом. Права бенефициаров закрепляются в документах фонда – уставе и (или) внутренних правилах.
Возможность регистрации частных фондов существует, в частности, в таких юрисдикциях как Австрия, Багамы, Гернси, Джерси, Лабуан, Лихтенштейн, Люксембург, Маврикий, Остров Мэн, Панама, Сейшелы.
Неоффшорные юрисдикции континентального (романо-германского) права предусматривают в своем законодательстве конструкцию фонда как некоммерческой организации. Поэтому судам таких стран проще установить правовую природу иностранного фонда, режим его имущества и структуру отношений между задействованными лицами. Негативная переквалификация судами отношений в рамках фонда гораздо менее вероятна, чем в случае с трастами. Это уменьшает риски оспаривания факта существования фонда как юридического лица или действительности передачи имущества в фонд. С этой точки зрения частный фонд наиболее предпочтителен именно для клиентов из стран Европы и СНГ.
Некоторые шаги к адаптации данного концепта были сделаны в правовой системе РФ. В настоящее время возможно создание личных и наследственных фондов по российскому праву, а также международных личных фондов в порядке редомициляции.
Налогообложение трастов и частных фондов
Трасты могут играть определенную роль в снижении налоговой нагрузки, однако это зависит от юрисдикции траста, стран налогового резидентства участников трастовых отношений (учредителей, бенефициаров, доверительного собственника) и местонахождения активов. Кроме того, налогообложение доходов траста может зависеть от его условий (например, отзывного или безотзывного характера).
Доходы трастов в оффшорах или юрисдикциях с территориальным налогообложением обычно освобождены от местных налогов, если они были получены от иностранных источников. При этом ни учредители, ни бенефициары траста не должны быть резидентами страны его учреждения. Однако, личные или корпоративные доходы бенефициара траста могут облагаться по законодательству страны его налогового резидентства.
Практически такая же ситуация характерна для фондов:
- прибыль частного фонда может облагаться по закону страны его регистрации. Оффшорные фонды, как правило, освобождаются от налогов в стране своей регистрации и уплачивают лишь ежегодную пошлину для продления в регистре (что характерно, например, для фондов Сейшел);
- доходы бенефициаров фонда, полученные в результате распределения его прибыли, могут облагаться по законодательству страны их налогового резидентства (по применимым ставкам личного подоходного или корпоративного налога);
- если в стране резидентства бенефициара фонда применяется механизм налогообложения прибыли КИК/CFC (контролируемых иностранных компаний), прибыль фонда может подлежать налогообложению, даже если она не была распределена в адрес бенефициара. Правда, это возможно только если бенефициар фонда квалифицируется как его «контролирующее лицо» для целей законодательства о КИК. То же самое может касаться и учредителя, если он сохраняет в отношении фонда существенные полномочия.
Если юрисдикция фонда/траста или резидентства его учредителей или бенефициаров не является оффшорной, важно выяснить, возникает ли налогообложение:
- при передаче имущества в траст или наделении имуществом фонда;
- в период нахождения имущества в трасте или в собственности фонда;
- при выплатах доходов от управления активами в адрес бенефициаров (налог у источника);
- при продаже активов (прирост капитала);
- при распределении имущества в случае прекращении траста или фонда.
Таким образом, для комплексной оценки налоговых последствий учреждения траста или фонда необходимо принимать во внимание выбранную юрисдикцию, вид имущества, планируемый характер операций, а также налоговое резидентство учредителей и бенефициаров соответствующей структуры.
Частные фонды на Сейшелах
Основные правила создания и работы оффшорного частного фонда можно рассмотреть на примере Закона Республики Сейшелы «О фондах» 2009 г. (Foundations Act, 2009). Данную юрисдикцию отличает детальное и одновременно гибкое регулирование фондов, позволяющее учредителям решать различные задачи как налогового, так и наследственного планирования.
Регистрация частного фонда на Сейшелах
Частный фонд на Сейшелах создается путем подачи регистрационным агентом в регистрирующий орган устава фонда (charter), подписанного учредителями, и уплаты регистрационной пошлины. Регистратор проверяет соответствие устава и целей фонда закону, присваивает фонду регистрационный номер и выдает свидетельство о регистрации.
С даты, указанной в свидетельстве о его регистрации, фонд приобретает права юридического лица. В последующем фонд, аналогично компаниям, ежегодно уплачивает пошлину для продления в регистре.
Устав и внутренние правила сейшельского фонда
Устав фонда может ограничиваться обязательными положениями, требуемыми законом для регистрации фонда. Во внутренние правила фонда (regulations) может включаться более подробная и чувствительная информация.
Внутренние правила являются конфиденциальным, непубличным документом фонда, который не подается в регистрирующий орган. Однако, в случае противоречия внутренних правил уставу, приоритет будет иметь устав.
| Сведения, обязательные к включению в устав фонда | Положения, которые могут содержаться во внутренних правилах фонда |
|---|---|
|
|
Правоспособность фонда на Сейшелах
Фонд как самостоятельное юридическое лицо управляет своими активами и распоряжается доходами. Он вправе распределять их в пользу бенефициаров или направлять на достижение иной заявленной цели.
«Управление» активами фонда может включать их продажу, использование, инвестирование, держание, расходование и иные действия. Управление должно соответствовать уставу, внутренним правилам и закону, и быть направлено на достижение целей фонда. Для этого фонд вправе осуществлять любые не запрещенные законом действия, при условии, что они способствуют достижению его целей.
Например, если фонд создается исключительно для управления и наследования бизнес-активов, может быть использована структура с фондом – владельцем акций компании. В этом случае сохраняется высокая конфиденциальность владения компанией, так как реестр ее участников показывает только наименование фонда, но не его учредителя, бенефициаров или членов совета. Одновременно, не нарушается некоммерческий характер фонда, поскольку коммерческая деятельность переведена на компанию, а фонд лишь получает пассивные доходы в виде дивидендов, что соответствует цели управления активами.
При этом фонд не вправе вести деятельность на территории Сейшел. Исключение составляет только та местная деятельность, которая необходима для обеспечения работы фонда за пределами Сейшел. В частности, фонд может:
- открыть банковский счет на Сейшелах;
- пользоваться на Сейшелах услугами адвокатов, бухгалтеров, провайдеров корпоративных услуг (регистрационных агентов), инвестиционных консультантов и других местных специалистов;
- вести бухгалтерский учет на Сейшелах;
- арендовать на Сейшелах офис, необходимый для коммуникаций, а также ведения и хранения бухгалтерской документации.
Учредители фонда
Учредителями фонда могут быть как юридические, так и физические лица, без ограничений по резидентству, гражданству или месту инкорпорации. Фонд может быть учрежден, в том числе, оффшорной компанией, что обеспечивает конфиденциальность учредителя фонда с одновременным сохранением контроля над фондом и его имуществом.
Основная обязанность учредителя состоит в наделении фонда первоначальными активами. Несмотря на то, что фондом управляет совет, учредитель вправе сохранить за собой ряд полномочий (при условии, что это будет закреплено в уставе или внутренних правилах). Например, учредитель может давать одобрение на:
- принятие фондом инвестиционных решений;
- изменение устава или внутренних правил;
- назначение или отстранение члена совета фонда;
- добавление или исключение бенефициаров;
- редомициляцию или ликвидацию фонда.
Учредитель назначает орган управления фондом и его активами – совет, который может состоять из одного или более членов. При этом, учредитель не может быть единственными членом совета.
Бенефициары фонда
Бенефициары сейшельского фонда могут быть определены как в уставе, так и во внутренних правилах фонда (последний вариант часто выбирается как предпочтительный с точки зрения конфиденциальности).
Бенефициары фонда определяются:
- путем прямого указания в документах фонда их имен, либо
- по принадлежности к определенному классу лиц или по их отношению к другому лицу (например, определенной родственной связи).
Учредитель фонда может быть в числе его бенефициаров, однако он не может быть единственным бенефициаром. Допустимым исключением являются случаи, когда учредитель при жизни остается единственным бенефициаром фонда, но документами фонда определены другие бенефициары на случай смерти или недееспособности учредителя (либо установлен порядок их определения).
Активы фонда
Первоначальные активы фонда на Сейшелах, необходимые для его регистрации, должны составлять не менее 1 доллара США или эквивалентной суммы в иной валюте. Активы фонда должны иметь законное происхождение. Они могут состоять как из существующего, так и будущего имущества в любых странах, включая акции оффшорных и иных компаний.
Фонд на Сейшелах может владеть акциями оффшорных компаний Сейшел (IBC), долями или правами в сейшельских ограниченных партнерствах, трастах или других фондах.
Однако, активами сейшельского фонда не могут быть движимое и недвижимое имущество, расположенное на Сейшелах, а равно акции или долговые обязательства местных сейшельских компаний (не IBC).
Частные фонды в Панаме
Панамский фонд («фонд частного интереса») – это юридическое лицо, созданное одним или более учредителем, (физическим и/или юридическим лицом), подписавшим учредительный документ (Foundation Deed) в нотариальной форме, который подлежит регистрации в Публичном регистре Республики Панама. Панамские фонды создаются по Закону № 25 от 1995.
Учредители передают имущество в собственность фонда, управление которым осуществляют члены совета фонда в соответствии с условиями, определенными Foundation Deed и Bylaws (внутренних правилах), в интересах одного или нескольких лиц — бенефициаров. При этом имущество фонда обособлено от имущества учредителя, членов совета и бенефициаров. Из него не могут быть удовлетворены требования кредиторов к учредителю.
В отличие от панамских компаний, фонд не может вести коммерческую деятельность на постоянной основе. Коммерческие операции могут осуществляться только для целей, в которых создан фонд. При этом фонд может иметь банковские счета, инвестировать в ценные бумаги и недвижимость. Фонд может владеть акциями панамских (и любых иных) компаний, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Основные характеристики панамского частного фонда:
- Стоимость активов фонда должна составлять минимум 10 000 USD или эквивалент в иной валюте.
- Фонды могут быть безотзывными (по общему правилу) и отзывными.
- Члены совета фонда назначаются учредителями; при этом нет обязанности включать в состав фонда граждан или резидентов Панамы.
- Если члены совета фонда — физические лица, их количество должно быть не менее трех. Юридическое лицо, оно может быть его единственным членом совета фонда. Возможно сочетание в совете физических и юридических лиц. Могут использоваться услуги номинальных учредителей и/или членов совета фонда. Имена и адреса членов совета фонда должны указываться в Foundation Deed.
- У фонда должен быть агент — резидент Панамы.
- Конкретные условия управления фондом и его бенефициары могут указываться в Bylaws, который не требует регистрации и является полностью конфиденциальным документом.
- Возможна редомициляция («переезд») иностранного фонда в Панаму, а равно панамского фонда в зарубежную юрисдикцию.
- Прибыль фонда, полученная от источников за пределами Панамы, освобождена от налогообложения в Панаме.
Частные фонды в Лихтенштейне
Альтернативой оффшорным фондам может быть частный фонд, зарегистрированный в Лихтенштейне по Закону 1926 г. При этом в Лихтенштейне одновременно признаются как концепция траста, так и фонда. Законодательством обеспечивается высокий уровень конфиденциальности, защита налоговой и банковской тайны.
Государственная регистрация частного фонда в Лихтенштейне обязательна не во всех случаях. Некоторые типы фондов приобретают правосубъектность путем простого депонирования уведомления об учреждении фонда. Таковыми являются семейные фонды (где бенефициарами являются только члены семьи) и смешанные семейные фонды (где наряду с членами семьи могут быть и другие бенефициары).
Особенности частного фонда в Лихтенштейне:
- Минимальный капитал фонда в Лихтенштейне составляет 30 000 CHF, USD или EUR.
- В лихтенштейнском фонде обязательны минимум два члена совета фонда. При этом один из них должен быть гражданином/компанией, зарегистрированной в Лихтенштейне или в стране EEA (Европейской экономической зоны), допущенный к данной деятельности. На практике чаще всего совет фонда формируется лицензированной управляющей компанией, профессионально оказывающей данные услуги.
- Если фонд в той или иной степени ведет коммерческую деятельность, он подчинен обычным требованиям к бухгалтерскому учету компаний.
- Прибыль лихтенштейнского фонда может облагаться по ставке 12,5%. При этом независимо от годового результата фонда взимается минимальный налог 1800 CHF.
- Для налоговых целей имеет значение, является ли фонд отзывным и безотзывным (в зависимости от того, сохраняется ли за учредителем право распоряжения активами фонда). Безотзывные фонды облагаются налогом на прибыль и сдают годовую налоговую декларацию. Отзывные фонды не отчитываются по своим инвестиционным доходам и уплачивают только минимальный налог. Однако, прочие доходы таких фондов облагаются налогом на прибыль и подлежат декларированию.
- В Лихтенштейне отсутствуют налоги у источника для дивидендов, процентов и прироста капитала, а равно налоги на наследование и дарение. Доходы, распределяемые бенефициарам фонда, могут облагаться в странах их налогового резидентства.
- Несмотря на то, что Лихтенштейн является европейской юрисдикцией, в ряде стран он признается оффшором, что влечет те же сложности и ограничения, что и при работе с классическими оффшорными компаниями.
- Лихтенштейн следует санкционной политике ЕС в отношении граждан и компаний третьих стран, которая касается, в том числе, услуг по созданию и управлению частными фондами.
Заключение
Как видим, и регистрация частных фондов, и создание трастов преследуют схожие цели – обеспечение конфиденциальности, управление/сохранение активов и их правопреемство, соответствующее воле владельца. В ряде случаев возможно и снижение налогового бремени, однако, мнение о трастах или фондах как о полностью безналоговых инструментах безосновательно.
И трасты, и фонды являются достаточно гибкими конструкциями: они могут быть приспособлены под различные ситуации и потребности клиента. В каждом случае ключевое значение будет иметь тщательная проработка формулировок документов, регулирующих деятельность выбранной структуры, направленная на достижение желаемых целей и упреждение возможных рисков.