В практике международного бизнеса иногда возникает необходимость разделения формального и фактического управления компанией. В таких случаях используется номинальный сервис — назначение номинальных директоров и акционеров, которые формально выступают в качестве собственников или управляющих лиц компании, но фактически не обладают реальным контролем над ней.
В то же время в условиях повышенной прозрачности и ужесточения регулирования бизнеса возникает вопрос о законности и целесообразности подобных практик. В данной статье обратимся к законодательству некоторых юрисдикций и рассмотрим, как регулируется правовой статус номинальных директоров и акционеров, а также какие риски несет в себе его использование.
Концепция номинального владения
Концепция номинального владения берет свое начало в англо-саксонском праве (которое также называют «общим правом», common law) и предполагает «расщепление» права собственности на:
- формальное или номинальное владение и
- реальное или бенефициарное владение.
Традиционно номинальный владелец (или акционер) указывается в качестве собственника компании в официальных документах, но при этом действует в интересах бенефициарного владельца компании, не реализуя стандартные полномочия акционера по управлению компанией.
Поскольку понятие номинального владения прежде всего ассоциируется с акционерами, в корпоративной практике чаще используется более широкий термин – номинальный сервис. Последний включают еще и номинальных директоров, основная задача которых состоит в том, чтобы выступать от лица компании в отношениях с третьими лицами в отсутствие реальных полномочий по принятию каких-либо управленческих решений.
Принимая решение об открытии компании за рубежом, следует ознакомиться с порядком регулирования правового статуса номинальных директоров и акционеров в конкретном государстве, поскольку такое регулирование может различаться в зависимости от правовой системы государства.
В самом общем виде различия можно представить следующим образом:
| Правовая система | Статус номинальных лиц |
|---|---|
|
На основе общего права |
Номинальные лица признаны на законодательном уровне, и их статус регулируется. В качестве иллюстрации, к таким странам можно отнести Великобританию, классические оффшорные юрисдикции (например, Сейшелы, БВО), Гонконг, Сингапур и Кипр. |
|
На основе континентального права |
Привлечение номинальных лиц либо прямо запрещено, либо не регулируется и зачастую не имеет юридических последствий. К таким странам относятся, например, ОАЭ (для местных компаний) и Россия. |
Далее рассмотрим, особенности регулирования номинального сервиса на примере некоторых стран.
Регулирование номинального сервиса в разных странах
Сейшелы
Будучи бывшей колонией Великобритании, Сейшелы сохранили в своей современной правовой системе элементы английского общего права, в том числе понятие номинального сервиса, который часто используется при регистрации оффшора на Сейшелах.
В 2024 году в стране вступили в силу изменения, касающиеся администрирования оффшорных компаний, включая изменения в части регулирования номинального сервиса.
Сейшельские компании обязаны хранить реестр своих участников (акционеров) в офисе регистрационного агента на Сейшелах. Однако во многих случаях в таких реестрах можно найти данные только о номинальных акционерах. В связи с этим изменения 2024 года вводят понятие «номинатора» (nominator) и обязывают компании отражать данные о нем. Под «номинатором» понимается лицо, которое дает указания номинальному акционеру действовать в определенном качестве в интересах номинатора.
Кроме того, с 2020 года на Сейшелах действует отдельный Закон о бенефициарной собственности (Beneficial Ownership Act), который предусматривает обязанность компаний вести реестр бенефициарных владельцев и поддерживать его в актуальном состоянии.
Отметим, что номинатор и бенефициарный владелец не всегда являются одним и тем же лицом, поэтому обязанность указывать данные того и другого была введена в целях обеспечения максимальной прозрачности корпоративной структуры по крайней мере для местных государственных органов. Для широкого круга лиц такие данные по-прежнему остаются закрытыми.
Таким образом, номинальный сервис на Сейшелах разрешен, но с его помощью уже нельзя обеспечить полную анонимность реальных владельцев сейшельских компаний.
Кипр
При регистрации компании на Кипре также зачастую используется номинальный сервис. Такая возможность допускается Законом о компаниях Кипра (Companies Law, Cap 113).
Вместе с тем использование номинального сервиса может сказаться на налогообложении кипрской компании. Дело в том, что юридические лица считаются налоговыми резидентами Кипра, если они контролируются и управляются с территории Кипра. Подтвердить налоговое резидентство, например в целях применения льготных ставок налогообложения, компания может с помощью сертификата о налоговом резидентстве. Однако, чтобы получить такой документ на Кипре, компании необходимо будет ответить, в том числе на вопросы о месте проведения собраний директоров и акционеров и о том, выдавала ли компания генеральные доверенности (что является обычной практикой при использовании номинального сервиса).
Соответственно, если окажется, что компания выдавала генеральную доверенность на имя нерезидента Кипра, компетентные органы могут посчитать, что «управление и контроль» в отношении такой компании осуществляются за пределами Кипра, и отказать в выдаче сертификата о налоговом резидентстве. Последнее, в свою очередь, повлечет за собой отказ в применении льготных ставок налогообложения.
Кроме того, с 2021 года на Кипре введено требование о формировании Реестра бенефициарных владельцев компаний. Доступ к информации, содержащейся в таком реестре, не будет доступен для широкого круга лиц, однако он будет доступен следующим лицам:
| Лицо | Порядок доступа |
|---|---|
|
Государственные органы Кипра |
Доступ без ограничений и без уплаты каких-либо пошлин |
|
Обязанные субъекты (Obliged entities) |
К таким субъектам относятся, например:
которые проводят проверки в отношении клиентов и устанавливают их идентичность. Указанные субъекты могут получать доступ к содержащейся в реестре информации в рамках таких проверок при условии уплаты пошлины. |
Сингапур
Регулирование номинального сервиса в Сингапуре также имеет свои особенности. С 2017 года сингапурские компании обязаны вести реестры своих контролирующих лиц (бенефициарных владельцев), а также реестры номинальных директоров и акционеров. В частности, номинальные директора и акционеры должны указать следующие сведения о лице, в интересах которого они выступают:
| Лицо | Сведения |
|---|---|
|
Для физических лиц |
|
|
Для юридических лиц |
|
Реестры контролирующих лиц, номинальных директоров и акционеров в Сингапуре не являются публичными и подлежат раскрытию только по запросу государственных органов.
Кроме того, следует иметь в виду, что сингапурские компании должны иметь как минимум одного директора – резидента Сингапура. Таким образом, использование номинального сервиса в Сингапуре – довольно распространенная и зачастую вынужденная ситуация.
Гонконг
В законодательстве Гонконга предусмотрен институт так называемого «теневого» директора (shadow director). В этом качестве может выступать любое лицо, в соответствии с указаниями или инструкциями которого обычно действуют официально назначенные директора компании или большинство директоров. При этом необязательно, чтобы такой директор в буквальном смысле находился «в тени»; он также может быть назначен одним из официальных директоров компании, и влияние с его стороны может быть открытым.
В связи с этим важно упомянуть, что законодательные положения об ответственности директоров гонконгских компаний в равной мере применяются к теневым директорам, независимо от того, назначены ли они в качестве официальных директоров или нет.
Что касается привлечения номинального акционера, в Гонконге нет специального регулирования в этом отношении. Однако с 2018 года в Гонконге действует требование, в соответствии с которым гонконгские компании обязаны вести реестр контролирующих лиц (significant controllers, аналог термина «бенефициарный владелец»). Информация о контролирующих лицах не является публично доступной, однако может быть передана компетентным государственным органам.
ОАЭ
Использование услуг номинального акционера и номинального директора в ОАЭ не урегулировано. Вместе с тем по ряду причин в использовании такой структуры нет необходимости. В частности,
- в ОАЭ нет требования о наличии в структуре компании местного акционера; и
- компании ОАЭ также должны вести реестр бенефициарных владельцев и направлять соответствующую информацию в государственный орган.
Таким образом, использование номинального сервиса будет, скорее, создавать дополнительные риски для владельцев бизнеса. Например, в случае возникновения споров бенефициар не сможет обратиться в суд за защитой своих прав и интересов, поскольку законодательство страны не обеспечивает правовую защиту отношений между номинальным владельцем и бенефициаром.
В целом, можно говорить о том, что в странах, где номинальный сервис исторически был законной и широко используемой практикой, его регулирование ужесточается. Требования к прозрачности и ведению реестров бенефициарных владельцев практически сводят на нет основное преимущество номинального сервиса, а именно обеспечение конфиденциальности. В таких условиях представляется, что необходимость в использовании номинального сервиса будет постепенно уменьшаться.
Оформление отношений с номинальными лицами
В странах, где имеется возможность назначения номинальных директоров и акционеров, также предусмотрены средства защиты интересов реальных бенефициарных владельцев компаний. Как правило, этой цели служит подписание следующих документов со стороны номинальных лиц:
| Документ | Содержание |
|---|---|
|
Трастовый договор (Trust Deed), более простой версией которого является трастовая декларация (declaration of trust) |
Подписываются номинальным акционером. Содержат положения о том, что:
|
|
Документ о передаче акций (Instrument of Transfer) с открытой датой |
Подписывается номинальным акционером. Используется при необходимости передать акции от номинального держателя бенефициару и содержит сведения о количестве акций, а также данные нового акционера. |
|
Заявления об отставке с открытой датой |
Подписываются номинальными директорами. Содержат заявления номинальных директоров об отставке с занимаемой должности, что позволяет бенефициару оформить их отставку в любой момент. |
Риски при использовании номинального сервиса
В юрисдикциях, которые исторически регулируют номинальный сервис, защита интересов реальных бенефициаров компаний обеспечивается грамотным оформлением указанных выше документов. Это позволяет свести к минимуму риски утраты контроля над компанией или утраты доступа к корпоративному счету.
Представляется, что на сегодняшний день основные риски использования номинального сервиса связаны с процедурами открытия счетов в иностранных банках. В рамках таких процедур компании в любом случае должны будут предоставить информацию о своих конечных бенефициарах. Несоблюдение этого требования повлечет за собой отказ в открытии счета. Кроме того, само наличие в структуре компании номинального акционера может вызвать у банка подозрения в том, что компания участвует в незаконной деятельности. В результате банк может запросить дополнительные документы или отказать в обслуживании.
Такое требование со стороны банков во многом обусловлено международными стандартами прозрачности, в частности Руководством ФАТФ в отношении бенефициарной собственности и прозрачности, которые требуют более эффективного выявления бенефициарных владельцев и предотвращения злоупотреблений номинальными структурами.
Наконец, использование номинального сервиса, как правило, влечет за собой дополнительные расходы для владельцев компаний и приводит к общему удорожанию управления компаниями.
Заключение
Использование номинального сервиса в ряде стран представляет собой законную и достаточно распространенную практику. Вместе с тем, современные тенденции регулирования международного бизнеса, а именно введение обязательных требований по раскрытию бенефициарных владельцев и усиление банковского комплаенса, делают использование номинального сервиса в большинстве случаев нецелесообразным и дорогостоящим.