Гонконгское право и английское право: ключевые отличия

Английское право послужило основой для становления и развития правовых режимов во многих бывших британских колониях, включая Гонконг. По этой причине английское и гонконгское право нередко воспринимаются как практически идентичные правовые системы. Однако в силу исторических обстоятельств в Гонконге сформировались собственные правовые институты и механизмы, отражающие его особый статус в составе Китайской Народной Республики (КНР).

Для международного бизнеса понимание особенностей гонконгского и английского права может иметь значение, например при принятии решения о регистрации компании в Гонконге и при последующем выборе применимого права для регулирования договорных отношений.

Английское право в правовой системе Гонконга

Великобритании установила контроль над Гонконгом в 1841-1842 годах в результате опиумных войн с Китаем и продолжала контролировать его до 1997 года, когда территория официально перешла под суверенитет Китая.

В течение более чем 150 лет британского управления гонконгская правовая система формировалась через применение английского права (common law) и судебной практики и их адаптацию к местным реалиям. Так, один из ключевых нормативных актов колониального периода, Ордонанс о применении английского права, гл. 88 (Application of English Law Ordinance, Cap. 88), закреплял порядок применения в Гонконге норм 

• английского общего права, 
• права справедливости (equity) и 
• отдельных актов английского законодательства.

Указанные нормы и акты должны были применяться в той мере, в какой они соответствовали местным условиям и могли быть адаптированы к особенностям региона. Таким образом, гонконгская правовая система исторически формировалась как относительно самостоятельная юрисдикция.

После передачи под суверенитет Китая нормативным актом высшей юридической силы в Гонконге стал Основной закон (Basic Law), аналогичный классической конституции. Согласно статье 8 Основного закона Гонконга, ранее применявшееся в Гонконге право продолжает применяться но лишь в той мере, в которой оно не противоречит Основному закону.

Характеристика современного Гонконга

Современный Гонконг имеет следующие особенности, которые определяют его место в международной системе права и делают его привлекательным для международного бизнеса.

Параметр	Описание
Политический статус	Гонконг имеет статус специального административного района (САР) Китая с достаточно высокой автономией. Данный статус сохраняется до 2047 года, после чего возможны изменения.
Международный статус	Находясь под суверенитетом Китая, Гонконг тем не менее является отдельной таможенной территорией и вправе самостоятельно вступать в международные организации, а также заключать международные соглашения. В частности, под официальным наименованием «Гонконг, Китай» он является членом: ВТО, АТЭС и ФАТФ.
Международный финансовый центр	Основной закон возлагает на правительство Гонконга обязанность поддерживать правовую и экономическую среду, необходимую для сохранения роли Гонконга как международного финансового центра. Это свидетельствует о высокой значимости данного статуса.
Правовая система	В Гонконге применяется ранее сформировавшееся право в части, не противоречащей Основному закону, а также местные нормативные акты.
Официальный язык	Наряду с китайским, английский язык является официальным языком Гонконга.
Валюта	Гонконг обладает собственной валютой, отличной от валюты КНР.
Судебная власть и режим разрешения споров	Суды Гонконга рассматривают споры в соответствии с местным законодательством и процессуальными правилами. Кроме того, Гонконг остается ведущим арбитражным центром Азии.

Сходство гонконгского и английского права

Ввиду того, что основу гонконгской правовой системы составляют принципы английского права, многие ключевые механизмы и правовые институты остаются схожими.

В частности, следующие характеристики являются общими для обеих правовых систем:

• доктрина судебного прецедента: решения вышестоящих судебных инстанций обязательны для соблюдения нижестоящими инстанциями;
• применение права справедливости, например института траста;
• применение основных принципов договорного и корпоративного права;
• структура юридической профессии: Гонконг сохранил унаследованное от английской системы разделение на барристеров (специализирующихся на судебном представительстве и ведении споров) и солиситоров (которые в основном занимаются консультированием и сопровождением клиентов);
• состязательная модель судебного процесса: ответственность за представление доказательств и аргументов лежит на сторонах;
• английский язык широко распространен в Гонконге, особенно при разрешении международных коммерческих споров.

Благодаря указанным общим принципам предприниматели, знакомые с английским правом через опыт регистрации компаний в Великобритании, зачастую обнаруживают в Гонконге многие привычные правовые механизмы и институты. Вместе с тем полное отождествление двух правовых систем было бы ошибочным.

Особенности гонконгского и английского права

Ниже представлены отдельные аспекты регулирования, в которых наиболее отчетливо проявляются особенности гонконгского и английского права.

Конституционное устройство Великобритании и Гонконга

Великобритания не имеет единого письменного конституционного документа: ее «конституция» исторически сложилась из актов парламента, судебных прецедентов и неписаных обычаев. Основополагающим для Великобритании остается принцип парламентского суверенитета, согласно которому ни один орган, в том числе суд, не может признать акт парламента недействительным.

Гонконг же является частью КНР и функционирует в рамках принципа «одна страна – две системы». Связь с Китаем, в том числе принципы соотношения китайского законодательства и актов, принятых законодательным органом Гонконга, закреплена и в Основном законе Гонконга, который был принят на основании Конституции КНР.

В частности, Основной закон содержит следующие положения.

Принцип	Содержание
Ограниченное применение законов КНР	Законы Китая на территории Гонконга не применяются, за исключением тех, что перечислены в Приложении III к Основному закону. Как правило, речь идет о  вопросах обороны,  внешней политики и  иных вопросах, выходящих за пределы автономии региона.
Контроль за соответствием Основному закону	Принятые в Гонконге законы должны быть направлены в Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей (ПК ВСНП).  В определенных случаях ПК ВСНП вправе вернуть любой принятый закон, который при этом утрачивает силу. Однако ПК ВСНП не вправе изменить закон Гонконга.
Толкование Основного закона	Право толкования Основного закона принадлежит ПК ВСНП. При этом суды Гонконга вправе самостоятельно толковать положения Основного закона по вопросам, относящимся к автономии региона.

Устройство судебных систем Великобритании и Гонконга

Судебные системы Гонконга и Великобритании устроены по схожим принципам. Наиболее заметное структурное изменение гонконгской модели по сравнению с английской состоит в замене апелляционной инстанции. Ранее данную функцию выполнял Судебный комитет Тайного совета. Однако в 1997 году в Гонконге была создана собственная высшая апелляционная инстанция – Высший апелляционный суд Гонконга (Court of Final Appeal, CFA).

Правовое и практическое значение этого события состоит в том, что с 1997 года решения английских судов более не имеют обязательной силы для судов Гонконга. В настоящее время, наряду с английскими, гонконгские суды могут использовать прецеденты других стран, где действует система общего права, например Австралии или Канады.

Другой отличительной чертой гонконгской судебной системы является привлечение судей из других юрисдикций общего права, в том числе из Великобритании, для участия в работе CFA. Такая практика была призвана гарантировать:

• единообразное применение принципов общего права, 
• учет международного опыта при рассмотрении сложных коммерческих и корпоративных споров,
• высокий уровень доверия к судебной системе Гонконга со стороны международного делового сообщества.

Вместе с тем в последние годы данная практика вызывает неоднозначную оценку, и ряд судей Великобритании вышли из состава CFA.

Действие международных договоров

Международные договоры по-разному применяются на территории Великобритании и Гонконга.

Что касается Гонконга, на него могут быть распространены международные договоры, участником которых является КНР (с учетом обстоятельств и потребностей региона). В то же время, могут продолжать применяться и те международные соглашения, участником которых КНР не является, но которые ранее применялись в Гонконге.

Таким образом, в отличие от Великобритании, Гонконг не всегда выступает самостоятельной стороной международных договоров. В результате, перечень действующих в Гонконге международных соглашений может отличаться от британского.

Примером такого расхождения, имеющим практическое значение, служит применение в Гонконге с 1 декабря 2022 г. Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (CISG), действие которой было распространено на территорию региона Китайской Народной Республикой.

Это означает, что при выборе гонконгского права для регулирования международного договора купли-продажи товаров положения CISG применяются автоматически, если стороны прямо не исключили их действие. В то же время, поскольку Великобритания не является участником CISG, выбор английского права сам по себе не влечет применение положений данной Конвенции.

Правовая основа арбитража

И Лондон, и Гонконг относятся к числу ведущих мировых центров разрешения коммерческих споров и предлагают развитую правовую инфраструктуру для проведения арбитражных разбирательств. Однако гонконгский и английский подходы к законодательному регулированию арбитража различаются.

Арбитражное регулирование в Гонконге основывается преимущественно на положениях Типового закона ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL Model Law). Это обеспечивает более высокий уровень унификации гонконгского арбитражного законодательства с международной практикой.

В Великобритании арбитраж регулируется самостоятельным актом, Законом об арбитраже (Arbitration Act) 1996 года, который в некоторых вопросах отступает от Типового закона ЮНСИТРАЛ. Ключевым расхождением является разрешение обжаловать арбитражные решения в суде по вопросам английского права. Таким образом, в Великобритании допускается более широкое судебное вмешательство, что расходится с классическим принципом окончательности арбитражного решения.

На практике это означает, что при выборе Гонконга местом арбитража стороны взаимодействуют в рамках правового режима, более понятного и знакомого для большинства иностранных участников спора.

Язык права и толкование законов

В Великобритании законы существуют исключительно на английском языке. Это единственный официальный текст, которым руководствуются суды при толковании законов.

Напротив, в Гонконге законодательство принимается и публикуется одновременно на китайском и английском языках. При этом оба языковых варианта закона обладают одинаковой юридической силой, и считается, что положения закона имеют одинаковое значение в обеих языковых версиях. Таким образом, при расхождении текстов суд обязан применять особые правила толкования, рассматривая оба текста как единый нормативный акт и обеспечивая их гармоничное толкование.

На практике это может создавать следующие риски для участников коммерческих отношений:

• при рассмотрении договорного спора суд будет учитывать обе языковые версии, и окончательный вывод может отличаться от вывода, сделанного на основе исключительно английского текста;
• юридические заключения, подготовленные только на основе английских текстов законов, могут оказаться неполными.

Заключение

Таким образом, несмотря на некоторую схожесть, обусловленную историческими причинами, правовые системы Великобритании и Гонконга формировались в разных условиях и имеют свои особенности. Поэтому на сегодняшний день гонконгское право рассматривается как самостоятельная правовая система, а не как разновидность английского права.

На практике специфические особенности двух систем могут влиять на:

• порядок толкования и применения норм права, 
• использование судебных прецедентов, 
• применение международных соглашений, а также
• особенности функционирования отдельных механизмов разрешения споров.

Сопутствующие услуги

Регистрация компании в Великобритании

LTD, LLP, шотландские партнёрства — поможем выбрать форму и зарегистрировать удалённо.

Регистрация компании в Гонконге

Низкие налоги, выход на азиатские рынки и оформление за 1–5 рабочих дней.