22 апреля 2019 г. Совет Федерации одобрил законопроект № 643148-7 «О ратификации многосторонней Конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения». Основной задачей данного международного договора является единообразное ограничение злоупотребления льготами соглашений об избежании двойного налогообложения (далее – СИДН) государствами-участниками.
Конвенция по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (англ. Multilateral Convention to Implement Tax Treaty Related Measures to Prevent Base Erosion and Profit Shifting, далее – MLI) была подписана Россией 7 июня 2017 г. Для начала действия MLI в отношении каждого ее подписанта необходима имплементация ее положений в национальное законодательство, иными словами ратификация MLI (как и любого другого международного договора) внутренним законодательным актом.
По данным Организации экономического сотрудничества и развития (далее – ОЭСР), разработавшей MLI, по состоянию на апрель 2019 г. 87 государств подписали MLI, а 25 из них ратифицировали ее.
Целью MLI является одновременное распространение ее норм на большое количество СИДН, ранее заключенных государствами-участниками MLI, как более универсальная альтернатива двусторонним договоренностям по совершенствованию отдельных положений СИДН. MLI вводит минимальный стандарт, являющийся обязательным для всех участников данной конвенции, а также опциональные положения, обязательства по которым могут быть выбраны участниками MLI дополнительно к минимальному стандарту.
Минимальный стандарт
Выполнение минимального стандарта может быть осуществлено подписантами MLI любым из трех способов:
Способ 1. Применение «теста на основные цели». Данный механизм подразумевает ограничение льгот по СИДН в случаях, когда одной из основных целей отдельной сделки или их совокупности являлось именно получение таких льгот, возникших как прямое или косвенное следствие данной сделки/сделок.
Способ 2. Одновременное применение «теста на основные цели» и упрощенного положения об ограничении льгот. Указанное положениезаключается в предоставлении права использования льгот по СИДН только для ограниченногоMLI круга лиц, включающего, в частности:
- физических лиц;
- государства;
- органы власти;
- юридических лиц, акции которых проходят листинг на биржах ценных бумаг;
- лиц, осуществляющих активную предпринимательскую деятельность.
Соответственно, лица, ведущие пассивную деятельность в понимании MLI, а именно холдинговые компании, корпоративные административные центры, финансовые центры группы компаний (включая кэш-пулинг), представители инвестиционного бизнеса (за исключением профессиональных участников рынка), не смогут использовать льготы по СИДН.
Отметим, что способ 2 (сочетание «теста на основные цели» и упрощенного положения об ограничении льгот) был выбран Россией, но крайне малое количество иностранных государств-участников MLI приняли решение применять способ 2. Большинство подписантов MLI сочли достаточным применение только «теста на основные цели».
Способ 3. Применение детальных положений об ограничении льгот в совокупности с механизмами противодействия кондуитным финансовым структурам, разработанными сторонами по СИДН, но не установленными в самой MLI.
Помимо этого, минимальный стандарт также включает в себя положение о модификации взаимосогласительных процедур по СИДН: стороны, применившие в ходе тех или иных сделок положения СИДН, имеют возможность обратиться в соответствующие органы двух государств-участников СИДН для назначения взаимосогласительной процедуры, если имело место некорректное применение положений СИДН. Срок для обращения сторон сделки в компетентные органы составит 3 года с момента некорректного применения положений СИДН.
Опциональные положения
Опциональные положения, предусмотренные MLI, распространяются на отдельные аспекты регулирования СИДН, заключенных Россией с рядом иностранных государств:
| Положения СИДН | Предлагаемое нововведение | Страны, на которые распространяется нововведение |
|---|---|---|
|
Для применения льготной ставки налогообложения при выплате дивидендов необходимо владение акциями/долями выплачивающей дивиденды организации в течение срока не менее 365 дней до даты выплаты дохода |
Аргентина Армения Нидерланды |
|
Доля недвижимости в общих активах компании, чьи доли/акции были реализованы, должна быть определена за каждый из 365 дней, предшествующих реализации долей/акций |
Ирландия Мальта |
|
Нахождение ПП в государстве, отличном от юрисдикции головной компании и государства источника выплаты дохода, при отсутствии в государстве резидентства головной компании налогообложения дохода ПП, дает право взыскать налог государству источника выплаты |
Аргентина Армения Нидерланды |
|
Агент, наделенный полномочием заключать сделки от имени компании или играющий ключевую роль при заключении сделок, может быть приравнен к ПП |
Аргентина Армения Франция |
|
|
Не допускается разделение одной сделки на несколько исключительно для избежания образования ПП (не применяется в сфере разведки и добычи природных ресурсов) |
Ирландия Нидерланды |
|
|
Не допускается искусственное «дробление» бизнеса, в результате которого несколько лиц осуществляют «вспомогательную и подготовительную деятельность» в понимании MLI для целей избежания образования ПП |
Аргентина Армения Нидерланды |
|
|
Налог на тот или иной вид дохода должен обязательно взиматься в одном из государств. Одно из государств имеет право не применять освобождение дохода от налогообложения по СИДН, если в другом государстве налог не был фактически уплачен |
Аргентина Армения Нидерланды |
|
Вопрос о налогообложении доходов лиц с двойным резидентством разрешается при помощи взаимосогласительной процедуры. Если по ее результату соглашение не достигнуто, то в применении льгот по СИДН будет отказано |
Великобритания Ирландия Нидерланды |
Какие СИДН будут изменены
В акт о ратификации MLI Россия включила 71 СИДН, заключенные с различными иностранными государствами, такими как Австрия, Бельгия, Болгария, Великобритания, Венгрия, Гонконг, Ирландия, Италия, Канада, Китай, Кипр, Латвия, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Польша, Сингапур, Чехия, Финляндия, Франция и др.
При этом, действие MLI будет распространяться на указанные Россией СИДН только в том случае, если другая сторона по СИДН является подписантом MLI и одновременно указала заключенный с Россией СИДН в своем перечне применимости MLI (такой перечень как правило содержится в ратификационном акте).
Соответственно, стандарты MLI будут применяться не ко всем 71 СИДН, указанным Россией в ратификационном акте. Так, СИДН с США было выбрано Россией для применения норм MLI, но США на данный момент не являются подписантом MLI.
Вступление в силу MLI
Для России MLI вступает в силу в течение 3 месяцев с даты сдачи ратификационного акта в секретариат ОЭСР. Ориентировочно, MLI может вступить в силу в сентябре 2019 г. при условии направления ратификационного акта в ОЭСР в мае 2019 г. Ратификационный акт подлежит подписанию Президентом РФ и официальному опубликованию в РФ, после чего может быть сдан на хранение в ОЭСР.
Для начала применения отдельных положений MLI предусмотрены различные сроки: нормы о налоге у источника выплаты будут применяться с 1 января 2020 г. в отношении СИДН с государствами, которые ратифицировали MLI в 2019 г. или ранее (например, в случае СИДН РФ и Великобритании).
Положения MLI об иных налогах и взаимосогласительных процедурах начнут применяться через 6 месяцев после вступления в силу MLI для каждой из сторон отдельно взятого СИДН, но не ранее 1 января следующего календарного года. Таким образом, данные нормы могут применяться с 1 января 2021 г. в двусторонних отношения РФ по СИДН с иностранными государствами, ратифицировавшими MLI ранее.
