При использовании термина «оффшор» зачастую возникают ассоциации с небольшими островными территориями, власти которых создают условия, чтобы предприниматели могли скрывать свои активы и уклоняться от уплаты налогов. Подобная репутация оффшорных компаний вызывает множество вопросов относительно законности их использования в международном бизнесе.
В настоящей статье мы ответим на вопрос, законно ли использование оффшорных компаний в современных условиях, и для этого рассмотрим некоторые аспекты регулирования их деятельности.
Общие вопросы регулирования оффшоров
В наших предыдущих материалах мы подробно рассматривали, что такое оффшор и как работает оффшорная компания, и раскрывали признаки оффшорных юрисдикций, их преимущества и недостатки, а также особенности использования оффшорных компаний для разных целей.
Здесь мы рассмотрим некоторые инициативы, направленные на регулирование оффшорных компаний, следование которым позволяет обеспечить законность использования таких компаний.
В силу того, что оффшорные компании, по своей сути, предполагают ведение деятельности в другой стране, отличной от страны происхождения владельцев такой компании, государствам становится сложно контролировать своих граждан, использующих такие структуры, и получать прибыль от их деятельности. Поэтому отношение государств к использованию их гражданами оффшорных компаний, скорее, настороженное, если не негативное.
На практике это выражается в принятии все более строгих мер в целях регулирования использования оффшорных компаний. В целом, регулирование осуществляется на двух уровнях:
Уровень регулирования | Пояснения |
---|---|
Международный |
На этом уровне требования к оффшорам высказываются со стороны:
|
Национальный |
Говоря о национальном уровне регулирования, следует принимать во внимание:
|
Далее рассмотрим некоторые регуляторные инициативы, целью которых является обеспечение более строгого контроля над использованием оффшорных компаний в международной практике.
Инициативы, направленные на регулирование оффшорных компаний
Внесение юрисдикций в «черный» список
Своего рода мерой регулирования служит внесение юрисдикций в «черные» списки государств и территорий. Для компаний, учрежденных в таких странах, это означает, что в отношении них будут применяться особые (как правило, повышенные) меры контроля или не будут применяться какие-либо льготы и привилегии.
Такие списки могут приниматься как на уровне государственных объединений, так и на уровне отдельных государств. Например, в России несколько органов устанавливают перечень государств и территорий, признанных оффшорными зонами и не обеспечивающих обмен налоговой информацией с Россией:
- список, утвержденный Приказом Минфина РФ от 28.03.2024 № 35н,
- список, утвержденный Приказом ФНС РФ от 01.12.2023 № ЕД-7-17/914@) и
- список Центрального Банка РФ, утвержденный в Приложении 1 к Указанию Банка России от 07.08.2003 № 1317-У (ред. от 18.02.2014).
К конкретным последствиям внесения юрисдикций, где зарегистрированы компании, в «черные» списки можно отнести, например, следующие ограничительные меры:
- к дивидендам, выплачиваемым в пользу таких компаний, нельзя применить льготные ставки налогообложения;
- прибыль контролируемой иностранной компании (КИК), зарегистрированной в стране из «черного» списка, не подлежит освобождению от налогообложения;
- сделки с организациями, зарегистрированными в странах из «черного» списка, признаются контролируемыми. Это означает, что по таким сделкам необходимо подавать специальное уведомление, а также представлять документы и подробную информацию по требованию ФНС.
Таким образом, создание «черных» списков создает ряд препятствий для использования оффшорных компаний, предусматривая повышенный контроль и ограничительные меры, однако в целом не запрещает использование таких компаний.
Экономическое присутствие в стране регистрации
Концепция экономического присутствия (которую также называют substantial activities requirement или economic substance) была предложена ОЭСР в рамках так называемого плана BEPS, то есть плана действий по борьбе со злоупотреблениями в налоговой сфере, которые приводят к размыванию налоговой базы и выводу прибыли (или ее части) из-под налогообложения.
Суть этой концепции состоит в том, что прибыль компании должна облагаться налогом в тех странах, где компания фактически ведет бизнес и получает доход. Это предполагает, что компания должна иметь реальное экономическое присутствие в стране, где она заявляет о своей деятельности, а не просто быть зарегистрирована в этой стране.
Основные критерии определения экономического присутствия включают в себя:
- наличие физического помещения (как правило, офиса);
- наличие сотрудников в соответствующей стране;
- выполнение компанией управленческих функций в соответствующей юрисдикции;
- операционные расходы компании на ведение деятельности в стране и другие критерии.
На сегодняшний день нормативные акты об обеспечении экономического присутствия приняты во многих юрисдикциях, известных как «классические» оффшоры. Вот некоторые из них:
Юрисдикция | Нормативный акт |
---|---|
Британские Виргинские Острова (БВО, BVI) |
Закон об экономическом присутствии (Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act) в редакции от 2020 года с последними изменениями от 2023 года. |
Белиз |
Закон об экономическом присутствии (Economic Substance Act) в редакции от 2020 года. |
Сейшелы |
Требования об обеспечении достаточного экономического присутствия содержатся в статье 5Закона о налоге на предпринимательскую деятельность (Business Tax (Amendment) Act) в редакции от 2020 года. |
Багамы |
Закон о коммерческих организациях (требования к присутствию) (Commercial Entities (Substance Requirements) Act) в редакции от 2023 года. |
Концепция экономического присутствия и принятые в соответствии с ней внутренние законодательные акты не делают использование оффшорных компаний незаконным. Однако у владельцев таких компаний появляются обязательства обеспечивать реальное присутствие компаний в стране их регистрации в соответствии с установленными критериями.
Информация о конечном бенефициаре
В последние годы международное сообщество уделяет повышенное внимание прозрачности бизнеса. Одним из ключевых инструментов для достижения этой цели стало требование о раскрытии информации о конечных бенефициарных собственниках компаний.
Под конечным бенефициаром (бенефициарным владельцем) применительно к оффшорным компаниям, как правило, понимается физическое лицо, которому фактически принадлежит компания и который в силу этого оказывает существенное влияние на принятие решений и выбор стратегии такой компанией.
В целях обеспечения прозрачности бизнеса и противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма ФАТФ разрабатывает рекомендации, которые представляют собой общепризнанные международные стандарты в этой сфере. В частности, Рекомендация 24 (в текущей редакции от 2023 года) касается бенефициарного владения юридическими лицами.
Указанная рекомендация, в частности, требует, чтобы страны обеспечивали ведение государственных реестров бенефициарных владельцев компаний. В этой связи во многих государствах было введено требование об обязательном предоставлении государственным органам информации о физических лицах, являющихся конечными бенефициарами компаний.
Классические оффшорные юрисдикции не остались в стороне от этой тенденции и ввели требование о сборе и хранении информации о бенефициарных владельцах оффшорных компаний. Приведем некоторые примеры:
Юрисдикция | Нормативный акт и основные требования |
---|---|
БВО |
Закон БВО о защищенной системе поиска бенефициарных владельцев (Beneficial Ownership Secure Search System Act, the BOSS Act) от 2017 года (с поправками от 2021 года) требует, чтобы регистрационные агенты выявляли бенефициарных владельцев зарегистрированных ими компаний и загружали данную информацию в систему. Однако данная информация не является публичной, и доступ к ней имеют только компетентные органы БВО. |
Сейшелы |
Закон о бенефициарных владельцах 2020 года (Beneficial Ownership Act 2020) устанавливает обязанность компаний вести реестры бенефициарных владельцев. Как правило, реестры хранятся у регистрационных агентов и в определенных случаях передаются в централизованную базу данных. Предоставленные бенефициаром данные не являются публично доступными. Однако у некоторых государственных органов имеется доступ к централизованной базе данных. |
Белиз |
В 2023 году в Белизе были приняты поправки в Закон о компаниях 2022 года (Belize Companies (Amendment) Act, 2023), согласно которым вводится требование о подаче реестра бенефициаров в регистрационный орган. Информация, содержащаяся в таком реестре, по-прежнему носит закрытый характер и будет доступна по запросу государственных органов. |
Таким образом, несмотря на закрытый характер информации о бенефициарных владельцах оффшорных компаний, требование о наличии реестра таких лиц в некоторой степени снижает анонимность использования оффшорных компаний.
В заключение отметим, что требование о раскрытии информации о конечных бенефициарных владельцах не запрещает использование оффшорных компаний, однако значительно изменяет условия их использования. В частности:
- усиливается контроль со стороны государственных органов;
- увеличивается административная нагрузка в связи с тем, что необходимо осуществлять процесс сбора, обновления и предоставления информации;
- возрастают правовые риски, поскольку за непредоставление информации, как правило, предусматриваются штрафы или более серьезные санкции.
Отношение к оффшорным компаниям со стороны банков
В последние годы усиливаются требования со стороны банков при открытии счета оффшорной компании. В целом сложности открытия счетов или обслуживания уже имеющихся обусловлены тем, что:
- регуляторные органы, в свою очередь, требуют от банков более строгого соблюдения мер по борьбе с отмыванием денег (AML) и финансированием терроризма (CFT);
- банки дорожат своей репутацией и чаще отказывают клиентам (в особенности клиентам с оффшорными компаниями) в открытии счетов, чтобы не сталкиваться с потенциальными проблемами в будущем;
- банки требуют все больше документов в рамках проведения процедур проверки клиента (KYC), в том числе для установления источника доходов клиентов; а существующие клиенты все чаще получают от банков запросы на обновление информации;
- все больше документации необходимо, чтобы подтвердить операции по уже открытому счету.
В результате процедуры открытия счетов стали более длительными и дорогостоящими. Кроме того, увеличиваются риски отказа в открытии счета или блокировки действующих счетов, которую банки могут ввести при наличии подозрений на утаивание клиентом какой-либо информации.
Что необходимо учитывать при использовании оффшорных компаний?
Для того чтобы процесс регистрации оффшорной компании и ее последующее использование соответствовали действующим в настоящее время нормам и правилам, необходимо принимать во внимание следующие аспекты.
Требование | Пояснения |
---|---|
Документация компании |
Необходимо обеспечить надлежащее ведение и хранение корпоративной и финансовой документации оффшорной компании. |
Раскрытие информации |
Следует быть готовым раскрывать информацию и предоставлять дополнительные документы, касающиеся бенефициарных владельцев, источников дохода и финансовой деятельности компании. |
Дополнительные расходы |
Обеспечение реального присутствия компании в стране регистрации может потребовать дополнительных расходов. |
Возможные ограничения и запреты |
В некоторых сферах использование оффшорных компаний (либо иностранных компаний в целом) может быть запрещено внутренним законодательством. Например, ограничения могут касаться прав собственности на земельные участки или на деятельность в отраслях, имеющих стратегическое значение. |
Заключение
Использование оффшорных компаний остается популярным инструментом для ведения международного бизнеса и оптимизации налоговой нагрузки. Само по себе использование таких компаний не запрещено, за исключением случаев, когда внутреннее законодательство той или иной страны устанавливает прямой запрет или ограничение на использование таких компаний в отдельных сферах.
При этом следует принимать во внимание потенциальные риски, которые могут возникнуть при попытках использовать оффшорную компанию в нарушение норм законодательства различных государств, а также международных стандартов и требований.
Таким образом, важно помнить, что вопрос о законности относится, скорее, не к самим оффшорным компаниям, а к тому, как именно они используются на практике.