С 1 января 2017 г. при применении соглашений об избежании двойного налогообложения (далее – СИДН) иностранные компании, помимо традиционно требуемого сертификата о налоговом резидентстве, должны предоставлять российским налоговым агентам, выплачивающим доход, подтверждение своего фактического права на получаемый доход (пункт 1 статьи 312 НК РФ).
В случае, если иностранный адресат выплаты действует как промежуточное звено (например, выплачивает полученный доход в полном объёме лицу из офшорной юрисдикции), он не может рассматриваться как имеющий фактическое право на доход.
Минфин России в своём Письме от 28 декабря 2016 г. № 03-08-05/78852 привёл мнение относительно того, какими документами иностранный получатель дохода от источников в России может подтвердить своё «фактическое право» на такие доходы (с тем, чтобы правомерно воспользоваться льготами, предусмотренными международными налоговыми соглашениями).
Данный вопрос неоднократно возникал у налогоплательщиков с момента вступления в силу новой редакции статей 7 и 312 НК РФ в 2015 году. Указанное письмо по-прежнему не содержит конкретные примеры документов, однако перечисляет факты и обстоятельства, которые должны подтверждаться такими документами.
По мнению Минфина России, при определении фактического получателя дохода могут приниматься во внимание:
- документы (информация), подтверждающие (опровергающие) наличие у получателя дохода права усмотрения в отношении распоряжения и использования полученного дохода, в том числе:
- документы, подтверждающие (опровергающие) наличие договорных или иных юридических обязательств перед третьими лицами (из стран, с которыми у России нет СИДН), ограничивающих права получателя дохода при использовании полученных доходов;
- документы подтверждающие (опровергающие) предопределенность последующей передачи получателем дохода денежных средств третьим лицам (из стран, с которыми у России нет СИДН);
- документы (информация), подтверждающие возникновение у получателя дохода (из страны, с которой у России есть СИДН), налоговых обязательств, подлежащих уплате, наличие которых подтверждает отсутствие экономии на налоге у источника в РФ при последующей передаче полученных денежных средств третьим лицам (из стран, с которыми у России нет СИДН);
- документы (информация), подтверждающие осуществление получателем дохода (из страны, с которой у России есть СИДН) фактической предпринимательской деятельности в такой стране.
Ведомство также отметило, что отсутствие в НК РФ указаний на конкретные документы «свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации».
