ОАЭ: требование об экономическом присутствии компаний

20 июня 2019 г. на официальном сайте Кабинета Министров Объединенных Арабских Эмиратов (далее – ОАЭ) было опубликовано сообщение о том, что данное государство ввело требования об экономическом присутствии компаний, во многом схожие с подобными требованиями «классических» офшорных юрисдикций (Британские Виргинские острова, Белиз, Каймановы острова и пр.).

Требования об экономическом присутствии были введены Резолюцией Кабинета Министров № 31 от 30 апреля 2019 г. (далее – Резолюция) и распространяются как на местные компании ОАЭ, так и на компании свободных зон и свободных финансовых зон ОАЭ. Требования об экономическом присутствии применяются только к компаниям, ведущим прямо обозначенные в Резолюции виды деятельности, которые, в свою очередь, подразделяются на направления деятельности по извлечению прибыли.

Виды и направления деятельности

Резолюция перечисляет виды деятельности (англ. Relevant Activities) и направления деятельности по извлечению прибыли (англ. State Core Income-Generating Activity), ведение которых компанией ОАЭ подразумевает распространение на нее требований об экономическом присутствии.

Вид деятельности	Направления деятельности по извлечению прибыли
Банковская деятельность	Привлечение средств, управление кредитными, валютными и процентными рисками; Страхование рисков; Выдача кредитов и займов, а также предоставление иных финансовых услуг клиентам; Управление собственным капиталом и подготовка отчетов и налоговых деклараций для инвесторов и для государственных органов ОАЭ
Страховая деятельность	Выявление и подсчет рисков; Страхование или перестрахование рисков, а также оказание иных страховых услуг клиентам Андеррайтинг страхования и перестрахования
Управление инвестиционными фондами	Принятие решений о владении инвестициями и их реализации; Расчет рисков и резервов; Принятие решений при колебаниях курсов валют и процентных ставок, а также решений о страховании инвестиций; Подготовка отчетов для государственных органов ОАЭ, ответственных за мониторинг и регулирование данного бизнеса
Финансовая деятельность и лизинг	Согласование условий финансирования; Подбор и приобретение имущества для лизинга; Установление порядка и сроков финансирования или лизинга; Контроль и перепроверка соглашений; Управление рисками
Деятельность головной компании	Принятии соответствующих управленческих решений; Несение расходов от имени группы лиц; Координация деятельности группы
Морские перевозки*	Управление командой морских судов (включая подбор кадров, оплату труда и контроль за выполнением обязанностей); Перемещение морских судов и их содержание; Контроль и отслеживание перевозок; Выбор товаров для отправления и сроков их доставки, а также организация морских перевозок и контроль за их осуществлением
Холдинговая деятельность	Если холдинговая компания получает иные доходы помимо дивидендов и доходов от прироста капитала, то направлениями деятельности признаются все те, которые связаны с получением таких иных доходов
Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью (далее – ИС)**	Для компаний высокого риска***, ведущих деятельность в области ИС: Принятие стратегических решений и управление рисками при создании и последующем использовании нематериальных активов; Принятие стратегических решений и управление рисками при реализации нематериальных активов в пользу третьих лиц и защите таких активов; Ведение торговой деятельности с использованием нематериальных активов для последующего получения дохода от третьих лиц
Дистрибьюторская деятельность и оказание услуг****	Транспортировка и хранение товаров; Управление запасами товаров; Принятие заказов; <>Оказание консультационных и иных административных услуг по данным направлениям

* Морские перевозки определены как использование судов в любой точке мира за исключением территориальных вод ОАЭ для следующих целей:

1. перевозка людей, животных, товаров и почтовых отправлений по морю;
2. аренда или фрахтование судов для целей, перечисленных в пункте «а»;
3. продажа транспортных билетов или их аналогов, оказание вспомогательных услуг по управлению судами;
4. использование, содержание и сдача в аренду грузовых контейнеров, трейлеров и иных средств передвижения или оборудования, предназначенных для морских перевозок;
5. управление командой судна.

** Под интеллектуальной собственностью понимаются имущественные права в отношении таких объектов, как товарные знаки, патенты, торговые марки, бренды, ноу-хау и иные объекты, при помощи которых владелец ИС извлекает прибыль (отличную от прибыли от материального объекта, в отношении которого существует имущественное право).

*** Компании, ведущей деятельность в области ИС, присваивается статус высокого риска при выполнении хотя бы одного из двух условий:

1. компания не является создателем объекта ИС, которым владеет и при помощи которого извлекает прибыль; • объект ИС был приобретен либо у связанного лица, либо при помощи средств, полученных за исследования и разработки от располагающегося за пределами территории ОАЭ лица;• компания предоставляет лицензию на объект ИС связанному лицу либо иным образом использует объект ИС для извлечения прибыли в результате деятельности группы иностранных связанных лиц;
2. компания не ведет таких направлений деятельности, как исследования и разработка, создание бренда, маркетинг и дистрибуция объектов ИС.

**** Дистрибьюторская деятельность в соответствии с Резолюцией определяется как приобретение у иностранных связанных лиц для импорта и складирования в ОАЭ составных частей и материалов для товаров, готовых товаров, перепродажа составных частей и материалов для товаров за пределы ОАЭ, а также оказание услуг иностранным связанным лицам для осуществления ими деятельности за пределами ОАЭ.

Содержание требования об экономическом присутствии

Требование об экономическом присутствии состоит из 6 компонентов:

1. Ведение направлений деятельности по извлечению прибыли должно осуществляться на территории ОАЭ.
2. Управление и контроль за ведением компанией таких направлений деятельности должно осуществляться с территории ОАЭ. Это означает, что:
   1. собрания совета директоров должны проводиться на территории ОАЭ с необходимой для принятия соответствующих решений периодичностью;
   2. минимальное количество директоров, необходимое для принятия решения советом директоров, должно находиться на территории ОАЭ во время проведения собрания совета директоров;
   3. собрания совета директоров должны сопровождаться оформлением письменных протоколов, подписанных присутствующими на собрании директорами;
   4. в указанных протоколах в обязательном порядке фиксируются стратегические решения, принятые на собрании совета директоров;
   5. директора должны обладать необходимыми знаниями и навыками для осуществления своих полномочий;
   6. протоколы собраний совета директоров и иные необходимые документы должны храниться на территории ОАЭ;
   7. в отношении филиалов и постоянных представительств иностранных организаций в ОАЭ, не имеющих совета директоров и управляемых одним должностным лицом единолично, необходимо физическое присутствие такого лица на территории ОАЭ во время принятия ключевых управленческих решений;
   8. при аутсорсинге деятельности компании, она обязана иметь возможность продемонстрировать должный уровень контроля за осуществлением деятельности и факт ее ведения на территории ОАЭ. Необходимо учитывать, что экономическое присутствие третьего лица, предоставляющего компании ОАЭ аутсорсинговые услуги, не может распространяться сразу на насколько компаний, которым такие услуги оказываются.
3. С учетом вида деятельности, необходимо достаточное количество наемных сотрудников с соответствующей квалификацией и полной занятостью, физически пребывающих на территории ОАЭ (вне зависимости от факта их трудоустройства именно в рассматриваемой компании и от того, заключен ли с ними срочный или бессрочный трудовой договор). Либо, необходимы достаточный уровень расходов на услуги третьего лица-аутсорсинговой компании, осуществляющей деятельность, имеющей сотрудников и несущей расходы на территории ОАЭ, при условии, что они достаточны для аутсорсинга вида деятельности рассматриваемой компании.
4. Необходим достаточный уровень расходов самой компании на территории ОАЭ, либо достаточный уровень расходов третьего лица-аутсорсинговой компании, осуществляющей деятельность, имеющей сотрудников и несущей расходы на территории ОАЭ при условии, что они достаточны для аутсорсинга вида деятельности рассматриваемой компании.
5. Для ведения деятельности компанией необходимо наличие у нее самой материальных активов на территории ОАЭ, либо достаточный уровень расходов на услуги третьего лица-аутсорсинговой компании в ОАЭ.
6. Если направление деятельности по извлечению прибыли ведется третьим лицом в пользу рассматриваемой компании ОАЭ, то необходим мониторинг и контроль такой деятельности со стороны компании ОАЭ.

Помимо общих требований об экономическом присутствии, для холдинговых компаний, доходы которых состоят исключительно из дивидендов и доходов от прироста капитала, предусмотрено упрощенное требование:

1. Необходимо предоставление документов, сведений информации государственным органам в соответствии с действующим законодательством ОАЭ.
2. Необходимо наличие у компании достаточного количества сотрудников и помещения для ведения холдинговой деятельности (не обязательно на территории ОАЭ).

Отчетность об экономическом присутствии

Компании ОАЭ обязаны ежегодно предоставлять уполномоченному государственному органу ОАЭ уведомление с указанием следующей информации:

1. Ведет ли компания ОАЭ соответствующий вид деятельности.
2. Подлежит ли прибыль от ведения такой деятельности компанией ОАЭ или часть прибыли налогообложению в другой юрисдикции.
3. Дата окончания финансового года компании. 

Сроки и наименование уполномоченного государственного органа будут сообщены дополнительно.

Помимо этого, компании ОАЭ обязаны представлять отчет об экономическом присутствии в течение 12 месяцев с даты окончания финансового года компании. В него вносятся следующие сведения:

1. Вид деятельности;
2. Размер и вид дохода от ведения соответствующего вида деятельности;
3. Размер и вид расходов, а также вид и стоимость имущества, необходимых для ведения соответствующего вида деятельности;
4. Адрес места ведения бизнеса, фабрики, имущества или оборудования компании на территории ОАЭ, используемых для ведения соответствующего вида деятельности;
5. Количество сотрудников на условиях полной занятости и иного персонала, ответственного за выполнение обязанностей в рамках соответствующего вида деятельности;
6. Информация о ведении направлений деятельности в рамках соответствующего вида деятельности;
7. Информация о соответствии требованиям об экономическом присутствии;
8. В случае компании, ведущей деятельность в сфере ИС, указание на наличие или отсутствие статуса высокого риска; в случае компании высокого риска, ведущей деятельность в сфере ИС, необходимо:
   1. представление подтверждения того, что компания осуществляет контроль за разработкой, использованием, содержанием, защитой объекта ИС с привлечением достаточного количества должным образом квалифицированных сотрудников на условиях полной занятости на территории ОАЭ;
   2. представление детализированного бизнес-плана с указанием причин владения объектом ИС на территории ОАЭ;
   3. представление подробной информации о сотрудниках, их опыте, квалификации, виде договора с компанией и сроке его действия;
   4. подтверждение факта принятия компанией управленческих решений на территории ОАЭ.
9. В случае ведения соответствующего вида деятельности от имени компании ОАЭ ее аутсорсинговым агентом, сама компания обязана:
   1. доказать, что направления деятельности по извлечению прибыли ведутся на территории ОАЭ;
   2. осуществлять контроль за аутсорсинговой деятельностью третьего лица;
   3. предоставить отчет о наличии у третьего лица кадров, выполнения им действий, наличия операционных расходов и помещения на территории ОАЭ, достаточных для ведения рассматриваемого вида деятельности в порядке аутсорсинга.

Ответственность за несоблюдение требований об экономическом присутствии

При выявлении государственным органом несоответствия компании ОАЭ требованиям об экономическом присутствии, такой компании направляется письменное уведомление. В нем содержатся:

1. Указание на факт выявления государственным органом несоответствия компании требованиям об экономическом присутствии в течении отдельно взятого финансового года.
2. Причины несоответствия.
3. Размер административного штрафа, который применяется к самой компании. В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Резолюции штраф может быть назначен в размере от 10 000 до 50 000 дирхамов ОАЭ (2 700 – 13 500 долларов США).
4. Дату уплаты штрафа, которая не может быть установлена ранее, чем через 30 рабочих дней с даты составления уведомления о несоответствии требованиям об экономическом присутствии.
5. Действия компании, выполнение которых необходимо для устранения несоответствия требованиям об экономическом присутствии.
6. Ссылка на возможность обжалования уведомления компанией.

Если в течение следующего финансового года компания не устраняет несоответствие требованиям об экономическом присутствии, ей направляется повторное уведомление о несоответствии с указанием аналогичных сведений. В таком случае, размер административного штрафа составит уже от 50 000 до 300 000 дирхамов ОАЭ. Одновременно с этим, по усмотрению уполномоченного государственного органа может быть применена и мера ответственности в виде отзыва лицензии или отказа в продлении лицензии, что также указывается в повторном уведомлении.

Что характерно, в случае несоблюдения компанией ОАЭ требований об экономическом присутствии компетентные органы ОАЭ обязаны сообщить компетентным органам иностранных государств о выявлении такого несоблюдения. Данные направляются в порядке обмена информацией, предусмотренного международными договорами и соглашениями ОАЭ в государство налогового резидентства материнской компании либо бенефициарного владельца компании ОАЭ. 

Также, непредоставление либо предоставление заведомо ложной информации в рамках отчетности об экономическом присутствии повлечет ответственность в виде штрафа в размере от 10 000 до 50 000 дирхамов ОАЭ. К такой ответственности привлекается сама компания.

Срок давности для привлечения к ответственности за несоблюдение требований об экономическом присутствии составляет 6 лет с момента, когда компания у ОАЭ возникла такая ответственность. Ответственность за непредоставление или предоставление ложной информации должна быть применена не позднее 12 месяцев с даты, когда уполномоченным государственным органом был выявлен факт такого нарушения.

Итог

Резолюция вступила в силу с 30 апреля 2019 г., при этом она распространяет свое действие и на местные компании ОАЭ, и на компании свободных зон ОАЭ, в полном объеме. Вероятной причиной ее принятия и следования ОАЭ тенденции введения требований об экономическом присутствии, начатой «классическими» офшорными юрисдикциями, является включение ОАЭ в перечень «несотрудничающих» юрисдикций ЕС с 12 марта 2019 г. В целом данные правила идентичны принятым Британскими Виргинскими островами, Каймановыми островами и иными офшорами.

Так как Резолюция была принята в относительно сжатые сроки, то содержит некоторые пробелы в регулировании вопросов экономического присутствия. В частности, не были установлены отдельные сроки применения новых правил к компаниям, зарегистрированным до и после принятия Резолюции. Также, до сих пор не был назначен орган, уполномоченный по контролю и надзору в сфере экономического присутствия компаний в ОАЭ. По всем неурегулированным вопросам ожидаются дополнительные разъяснения со стороны Кабинета Министров ОАЭ.