Видеосеминар «‎Деофшоризация» и зарубежные компании: особенности российского законодательства

Внимание бизнесменам и юристам! Представляем наш ранее не доступный видеосеминар «‎Деофшоризация» и зарубежные компании: особенности российского законодательства.

Узнайте о ключевых аспектах:

• Что такое «деофшоризация» и «бенефициарный владелец»?
• Правовые последствия «черных списков» оффшорных зон.
• Налоговое резидентство и законодательство о КИК.
• Особенности налогообложения КИК.
• Специальный налоговый режим КИК.
• Трансфертное ценообразование и соглашения об избежании двойного налогообложения.

Вступление

Добрый день, меня зовут Яна Шевченко, я – старший юрист компании Uniwide. Этот семинар будет посвящен теме деофшоризации и зарубежным компаниям с точки зрения российского законодательства. Мы рассмотрим понятие деофшоризации, что включает в себя этот многоплановый процесс. Осветим нормы законодательства о КИК, понятие контролирующих лиц и бенефициаров. А также обязанности и ответственность за нарушение норм законодательства о КИК. Рассмотрим, какие имеются источники получения информации о зарубежных активах налоговых резидентов России. И поговорим о возможности редомициляции компании в РФ, а также о четвертом этапе амнистии капиталов.

Что такое деофшоризация?

Сначала раскроем понятие, что такое деофшоризация. Деофшоризация – это многоплановый процесс, который происходит как в России, так и за ее пределами. Ее цель – борьба с практиками минимизации налогообложения через иностранные юрисдикции, в том числе офшорные юрисдикции, а также стимулирование налогоплательщиков к отказу от использования офшоров в своей деятельности.

Меры деофшоризации включают в себя: черные списки офшорных зон, различные ограничения по взаимодействию с ними, нормы о трансфертном ценообразовании, нормы о фактическом праве на доход, о контролируемых иностранных компаниях и нормы о редомициляции иностранных структур в Российскую Федерацию.

Деофшоризации также способствуют нормы, которые противодействуют легализации денежных средств, полученных преступным путем, а также механизмы международного обмена информацией по индивидуальным запросам, в том числе по автоматическому обмену.

Что такое бенефициарный владелец в соответствии с законодательством РФ

Для начала рассмотрим правовой статус бенефициарного владельца именно по законодательству Российской Федерации. Понятие «бенефициарный владелец» используется в первую очередь в законодательстве по противодействию легализации денежных средств, которые получены преступным путем. Согласно определению FATF бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном итоге владеет клиентом или контролирует его. Либо физическое лицо, в отношении которого осуществляется сделка, то есть в его интересах. Согласно российскому законодательству, бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном счете владеет клиентом. То есть прямо либо косвенно его контролирует.

Рассмотрим на примере. Если гражданин Российской Федерации владеет компанией на Британских Виргинских островах, которая в свою очередь владеет компанией Кипра, и эта кипрская компания владеет юридическим лицом на территории Российской Федерации, то этот гражданин РФ является бенефициарным владельцем данной российской компании через две иностранные компании. То есть он является контролирующим лицом и бенефициарным владельцем.

Согласно статье 6.1 Закона 115-ФЗ, все юридические лица, включая иностранные компании, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации, обязаны располагать информацией о своих бенефициарных владельцах. В том числе они обязаны принимать меры к их установлению, обновлять эту информацию, документально фиксировать различные изменения и хранить информацию о бенефициарных владельцах в течение пяти лет с даты ее получения. Данная информация может быть запрошена Росфинмониторингом, налоговым органом либо минюстом. А также существует обязанность по ее представлению.

Физические лица и юридические лица, которые являются учредителями и участниками юридического лица, обязаны представлять такому юридическому лицу данные о бенефициарном владельце, а также любые сведения, которые касаются изменения этих данных.

Какие сведения нужно иметь и представлять по запросу. Это фамилия, имя, отчество (соответственно, при наличии отчества), гражданство, дата рождения, данные документа, удостоверяющего личность, адрес места жительства, номер налогоплательщика. Также любая иная информация, которая подтвердит указанные данные.

Организации, которые осуществляют операции с денежными средствами либо иным имуществом своих клиентов, – банки, брокеры, страховщики, инвестиционные компании – обязаны принимать меры по идентификации бенефициарных владельцев своих клиентов. А также обновлять на регулярной основе информацию о них – не реже одного раза в год либо не позднее 7 дней в случае возникновения каких-то сомнений в достоверности представленных данных. Эта информация об бенефициарных владельцах должна быть представлена в том числе в Росфинмониторинг по его запросу.

Если в результате принятия мер по идентификации было сложно либо невозможно установить бенефициарного владельца, то в таком случае бенефициарным владельцем может быть признан единоличный исполнительный орган, то есть ее директор.

Если же рассматривать понятие бенефициарного владельца в каких-то иных контекстах, то в корпоративных отношениях, как правило, бенефициарный владелец – это собственник компании, который контролирует ее, управляет ей и участвует непосредственно в распределении прибыли. То есть принимает решение в отношении ее распределения.

Часто понятие «бенефициарный владелец» используется как синоним контролирующего лица для целей законодательства у контролируемых иностранных компаний. Но есть некоторые различия, я скажу о них несколько позднее. К примеру, в трасте бенефициар – это лицо, в отношении которого осуществляет свои полномочия доверительный собственник имущества, то есть trustee.

Для целей применения норм по соглашению об избежании двойного налогообложения собственником компании под бенефициарным собственником дохода понимается лицо, которое имеет право на фактический доход. То есть это может быть как получатель дохода, так и иное лицо, в отношении которого данная прибыль может быть распределена.

Черные списки оффшорных зон в России и их правовые последствия

Какие же существуют в Российской Федерации черные списки оффшорных зон, и что понимается под правовыми последствиями? В России существует несколько данных списков. Это черный список Министерства финансов. Данный список влияет на распределение налога на прибыль, применение налога на прибыль организации и налогообложение прибыли контролируемых иностранных компаний.

Существует также черный список Федеральной налоговой службы. Данный список влияет на действия отдельных положений контролируемых иностранных компаний в Российской Федерации. Черный список Центрального банка России, данный список мы рассматриваем при проведении банковских транзакций и операций между компаниями и физическими лицами.

Перечень компаний для промежуточного оффшорного владения активами РФ был принят относительно недавно – в мае прошлого года. И был принят в рамках именно Бюджетного кодекса в целях запрета предоставления субсидий и бюджетных инвестиций оффшорным компаниям или компаниям, которые имеют оффшорное участие.

Нас интересует больше первые два списка – это черный список Минфина и Федеральной налоговой службы. В Минфине 2007 у нас достаточно много юрисдикций. Всего их 42. Из этого списка были исключены: Мальта, Республика Кипр и Гонконг. Однако большинство юрисдикций, которые часто применяются для налоговой оптимизации, все еще сохранены в данном списке.

На что же влияет черный список Минфина 2007. Безусловно, первое, на что нужно обратить внимание – это получение дивидендов российской организацией от иностранной. В этом случае российская организация будет не вправе использовать ставку 0% по налогу на прибыль. То есть в этом случае доход российской организации будет облагаться по стандартной ставке – 13%.

Освобождение от налогообложения прибыли КИК не будет в этом случае также применяться для активных иностранных компаний и субхолдинговых компаний. Поскольку государство постоянного места нахождения такой иностранной компании будет включено в черный список Минфина. В том числе сделки с лицами и компаниями из списка Минфина также будут признаваться контролируемыми и взаимозависимыми.

Что касается безвозмездно полученного имущества, то доход в виде такого имущества в том числе не будет учитываться при определении налоговой базы. Только если данная юрисдикция не будет включена в перечень. В таком случае такие доходы будут включаться в налоговую базу по налогу на прибыль.

Далее рассмотрим черный список ФНС. В первую очередь это те страны, которые не обеспечивают обмен информацией для целей налоговой помощи и налогового обмена с Российской Федерацией. Под обменом информации в первую очередь мы понимаем обмен по индивидуальному запросу, но не автоматический обмен.

В основе формирования данного списка, конечно же, мы рассматриваем фактический обмен, то есть критерии именно реальности, возможности его осуществления на практике. Если даже есть какое-то соглашение об избежании двойного налогообложения либо о правовой помощи, но фактически оно не осуществляется, то такое государство может быть включено в черный список ФНС. Данный перечень регулярно обновляется, в зависимости от постоянно меняющейся геополитической ситуации и иных условий. Последний приказ ФНС вступил в силу с 1 января 2023 года. Это последняя редакция.

Какие страны находятся в черном списке ФНС? На текущий момент это 86 государств, 16 территорий, которые не обмениваются информацией с Россией. Среди них офшорные зоны, некоторые европейские страны, в частности Босния и Герцеговина, Азия, Северная Америка, Центральная, Южная Америка, большинство стран Африки и большинство стран Океании.

На что же влияет черный список ФНС? В первую очередь это возможность освобождения прибыли КИК от налога. То есть если компания КИК зарегистрирована в стране из черного списка ФНС, то к ней не применяется:

— освобождение прибыли КИК, доход которой облагается в их стране регистрации по ставке, составляющей больше 75% средневзвешенной ставки российского налога на прибыль;

— освобождение прибыли КИК, являющихся лицензированными банками и страховыми организациями;

— освобождение прибыли КИК, которые являются эмитентами обращающихся облигаций.

Также черный список ФНС влияет на обязательный аудит финансовой отчетности КИК. Фактически это означает, что, если компания КИК зарегистрирована в стране из черного списка ФНС, компания в обязательном порядке, помимо представления финансовой отчетности, должна представить аудиторское заключение. Представление отчетности без аудита будет возможно только в случае, если юрисдикция КИК имеет налоговое соглашение с Россией и не включена в черный список ФНС.

Понятие налогового резидента РФ

Что же включает в себя понятие налогового резидента России? Статус налогового резидента является привязкой к какому-либо государству, где физическое лицо, а также юридическое лицо уплачивает налоги, полученные с доходов. Например, физическое лицо, налоговый резидент России, уплачивает НДФЛ как с доходов, полученных на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. А нерезидент платит в России НДФЛ только с доходов, полученных внутри Российской Федерации, то есть от источников внутри Российской Федерации.

Важно помнить, что страна налогового резидентства может не совпадать со страной гражданства. То есть физическое лицо, являющееся нерезидентом Российской Федерации, может признаваться ее налоговым резидентом. В Российской Федерации статус налогового резидента либо нерезидента определяется Налоговым кодексом.

Что касается налогового резидентства физических лиц, то по общему правилу признается налоговым резидентом России физическое лицо, которое прибывает на территории Российской Федерации не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в России не прерывается на периоды его выезда за пределы России на обучение либо лечение. А также если он исполняет свои трудовые обязанности или иные, выполняет работы или услуги на морских месторождениях углеводородного сырья.

Существует небольшое исключение из данного правила для лиц, на которых были наложены персональные санкции со стороны иностранных государств или каких-то объединений. Такие лица вправе не признаваться налоговыми резидентами России в соответствующем периоде. Данное решение будет принято ФНС на основании заявления от такого подсанкционного физического лица.

Что касается налогового резидентства организации, то налоговыми резидентами Российской Федерации признаются следующие организации. Это Российские компании, организации, юридические лица, а также иностранные организации, которые являются налоговыми резидентами в соответствии с международным договором по вопросам налогообложения. А также иностранные организации, у которых местом управления является территория Российской Федерации.

Существует возможность признавать иностранные организации российскими налоговыми резидентами по месту управления. Данная норма была введена в 2014 году для обеспечения уплаты такими организациями налогов в Российской Федерации как альтернатива законодательству о КИК. Данный механизм, конечно, на практике не был широко распространен и не применялся. После 2014 года вступил в силу Закон о контролируемых иностранных компаниях, который с 2015 года применяется достаточно активно.

Законодательство о КИК (о контролируемых иностранных компаниях) в РФ: основные понятия

Налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний в Российской Федерации. Законодательство о контролируемых иностранных компаниях применяется с 1 января 2015 года, о чем было сказано ранее. Закон не запрещает российским резидентам владеть иностранными компаниями, а также компаниям владеть юридическими лицами, контролировать их, приобретать, отчуждать в доли, получать от них прибыль. Но закон предусматривает ряд обязанностей для контролирующих лиц, а также с 2022 года уже достаточно серьезную ответственность за неисполнение таких обязанностей.

Смысл норм о налогообложении прибыли КИК состоит в том, что нераспределенная прибыль такой иностранной компании, которая контролируется российским налоговым резидентом, должна быть включена в НДФЛ, то есть приравнивается к личному доходу резидента. И соответственно, будет подпадать под налогообложение в Российской Федерации.

Обращаю ваше внимание, что нормы о КИК распространяются не только на иностранные компании юридические лица, но и на иностранные структуры иные – это трасты, фонды, партнерства и прочее.

Важно отметить, что нормы о КИК распространяются только на налоговых резидентов Российской Федерации. Сама иностранная компания, чтобы признаваться в России контролируемой, должна быть иностранной. То есть нужно запомнить правило, что КИК – это всегда нерезидент, а контролирующее лицо – это всегда резидент.

Понятие контролирующего лица

Налоговый кодекс предусматривает два независимых друг от друга понятия контролирующего лица. Первое: контролирующим лицом признается физическое лицо, а также юридическое лицо, которое владеет более чем 25% данной компании, а также физическое и юридическое лицо, доля владения которых составляет более 10%, но при этом более 50% владеют российские налоговые резиденты, то есть совокупное владение.

Однако есть еще более широкое понятие, поскольку часто компанию контролируют лица, которые ей не владеют, то есть нет прямого владения в данной компании. Поэтому было предусмотрено еще одно более широкое определение. Контролирующим лицом иностранной компании будет признаваться лицо, хотя и не имеющее доли участия, но осуществляющее контроль.

Рассмотрим на примере, когда акционер в компании, условно, номинальный, то есть используется номинальный сервис, и выпускается трастовая декларация в отношении контролирующего лица. По трастовой декларации контролирующее лицо имеет право оказывать контроль, имеет возможность оказывать какие-то определяющие решения, а также принимать решения в отношении распределения прибыли. Таким образом, контроль не ограничивается только владением акциями данной компании, но и имеет более широкое понятие – это владение данной компанией по трастовой декларации, а также иным договорам.

Контролирующее лицо и бенефициарный владелец – можем ли мы говорить, что это тождественные понятия? Когда мы говорим о законодательстве о КИК и об обязанностях российских налоговых резидентов декларировать свои КИК, то обычно данные понятия употребляются как синонимы. Однако есть различие, и оно заключается в следующем.

Термин «контролирующее лицо» применяется в Налоговом кодексе только в отношении иностранных организаций. А «бенефициарный владелец» применяется в том числе и к российским юридическим лицам, и к иностранным компаниям. Контролирующее лицо для целей Налогового кодекса – это всегда налоговый резидент России, а бенефициарный владелец может иметь иную страну налогового резидентства. Контролирующими лицами для целей КИК могут быть не только физические, но и юридические лица. А бенефициарным владельцем является только физическое лицо.

Определение бенефициарного владельца и контролирующего лица совпадают согласно Федеральному закону 115 и Налоговому кодексу с точки зрения порога владения 25%. Однако для целей КИК данная планка снижена до 10%, если более половины участников является налоговыми резидентами России. Поэтому когда мы говорим о законодательстве о КИК, то чаще всего мы подразумеваем, что бенефициарный владелец и является контролирующим лицом иностранной компании.

Особенности налогообложения прибыли КИК у контролирующего лица

Если говорить о порядке учета прибыли КИК с точки зрения налогообложения, то основное правило гласит, что прибыль КИК приравнивается к прибыли организации либо к доходам физического лица, полученным налогоплательщиком. Прибыль КИК, как правило, учитывается в той доле, в которой соответствует доле участия такого контролирующего лица на дату принятия решения о распределении прибыли. Если же невозможно определить долю участия, то прибыль, как правило, учитывается исходя из той суммы прибыли, на которую он бы мог претендовать.

Что касается даты получения налогоплательщиком дохода в виде прибыли КИК, то с точки зрения НДФЛ для доходов в виде суммы прибыли КИК признается последнее число налогового периода по НДФЛ, которое следует за календарным годом, на который приходится дата окончания финансового года КИК. А с точки зрения налога на прибыль датой получения дохода в виде прибыли КИК будет признаваться 31 декабря календарного года, следующего за отчетным периодом по налогу на прибыль организации.

Рассмотрим на примере, чтобы проще было ориентироваться в датах. Например, КИК получила прибыль, условно, за период с 1 января по 31 декабря 2021 года. Данная прибыль не была распределена, следовательно, датой получения дохода контролирующим лицом в виде прибыли будет считаться 31 декабря 2022 года. И данная прибыль должна быть включена в декларацию контролирующего лица по НДФЛ за 2022 год. Декларация должна быть сдана в 2023 году. То есть отчет – 2021 год, прибыль – на 31 декабря следующего года (2022 год), и отчитываемся мы в 2023 году.

Как же определяется прибыль КИК? Согласно Налоговому кодексу существует два порядка. Первый – это по данным фиксированной отчетности КИК, которая будет составлена согласно местному законодательству либо по стандартам МСФО или можно устанавливать ее по главе 25 Налогового кодекса.

Финансовая отчетность КИК может использоваться с точки зрения декларирования, но должна осуществляться в рамках двух условий. Это если между Российской Федерацией и юрисдикцией имеется соглашение об избежании двойного налогообложения, и юрисдикция не включена в черный список ФНС. Либо финансовая отчетность была подготовлена, и была пройдена аудиторская проверка, то есть у нас, помимо финансовой отчетности, имеется аудиторское заключение. Важно отметить, что в данном аудиторском заключении не должно быть каких-либо оговорок либо отрицательного мнения.

Правила 25 главы Налогового кодекса также могут быть использованы, если не соблюдается ни одно из условий для использования финансовой отчетности либо по выбору налогоплательщика. В этом случае налогоплательщик обязан будет применять данную главу и готовить финансовую отчетность не менее 5 лет подряд, то есть не менее пяти налоговых периодов.

На практике все-таки с точки зрения декларирования в России первый вариант является наиболее приемлемым и чаще всего используется нашими клиентами. То есть мы готовим финансовую отчетность либо по внутреннему закону КИК, либо по стандартам МСФО.

На текущий момент порог учета прибыли КИК установлен на планке в 10 000 000 рублей. Если сумма прибыли КИК была выше данного порога, то она включается в налоговую базу физического лица. Важно отметить, что сумма налога рассчитывается не с суммы, превышающей данный порог в 10 000 000 рублей, а со всей суммы.

На что же можно уменьшить прибыль КИК? Безусловно, мы можем уменьшить прибыль на сумму дивидендов, которая была выплачена иностранной компанией своему контролирующему лицу. Также прибыль КИК, являющейся иностранной структурой, уменьшается на сумму распределенной прибыли.

И важно отметить, что при определении прибыли КИК не учитываются доходы, которые предусмотрены Налоговым кодексом, источником выплаты которых являются российские организации, если контролирующее лицо в данной КИК имеет фактическое право на такие доходы. А если контролирующее лицо косвенно участвует в КИК через российские организации, которые являются контролирующими лицами, то прибыль КИК при определении налоговой базы уменьшается на сумму прибыли, которая подлежит учету у этих российских организаций.

Возможно ли применять зачет каких-то иностранных либо прочих налогов? Сумма налога, которая исчисляется в отношении прибыли КИК за соответствующий период, безусловно, может быть уменьшена пропорционально доле участия контролирующего лица на величину иностранного дохода, который был исчислен и уплачен в соответствующей стране. Но уплаченная сумма налога должна быть документально подтверждена, а при отсутствии налогового соглашения между Россией с соответствующей страной, она должна быть также заверена компетентным органом. В том числе может быть уменьшена на величину налога, который удержан в России у источника выплаты дохода в адрес данной КИК. И может быть уменьшена на величину дохода на прибыль организации, который был исчислен в отношении постоянного представительства этой КИК в России.

Случаи освобождения прибыли КИК от налогообложения

Существует 9 пунктов, когда прибыль КИК полностью освобождается от налогообложения в России.

1. Если КИК является некоммерческой организацией и не распределяет прибыль.

2. Если данная КИК образована в Евразийском экономическом союзе, то есть Армения Беларусь, Казахстан и Киргизия.

3. Если эффективная ставка налога на прибыль в данной стране КИК составляет не менее 75% средневзвешенной ставки российского налога по налогу на прибыль организации.

4. Если КИК является активной холдинговой, активной субхолдинговой компанией.

5. Если она является банком либо страховой организацией.

6. Если является эмитентом обращающихся облигаций.

7. Если КИК участвует в проектах по добыче полезных ископаемых.

8. Если является оператором морского местонахождения.

9. Если признается международной холдинговой компанией.

Мы остановимся детально на каждом из этих пунктов. Первым рассмотрим случай, когда идет освобождение по критерию активности. Иностранная компания признается активной, если в общей сумме ее доходов, согласно данным ее финансовой отчетности, пассивный доход составляет менее 20%.

К пассивным доходам относится достаточно широкий перечень. В основном компания признается пассивной, когда она сама фактически ничего не производит и не делает, то есть она имеет своим доходом только получение от чего-либо или от кого-либо. К примеру, это дивиденды, то есть это холдинговые компании, ликвидационные распределения, это доходы по договорам займа, роялти, продажа акций, сдача в аренду недвижимости. То есть, читая Налоговый кодекс, мы понимаем, что пассивная компания – это компания, которая просто получает доход, сама ничего не закупает, не реализует, и ее основной деятельностью является пассивное получение дохода.

Что же такое активные доходы? Это различная производственная деятельность, это международная торговля товарами, это выполнение работ либо оказание услуг за некоторым исключением. Достаточно много компаний, которые оказывают консультационные, юридические, бухгалтерские, аудиторские услуги, и, к разочарованию клиентов, данный доход является пассивным. Транспортные и экспедиционные услуги относятся к активным доходам. И предоставление в аренду морских судов, контейнеров и так далее также признается активным доходом.

Соответственно, налогоплательщики, чьи контролируемые иностранные компании генерирует доход от активной деятельности, могут быть освобождены от налогообложения в России. Но, опять же, такой доход должен составлять не менее 80%.

Активный характер дохода должен быть, безусловно, документально подтвержден. В первую очередь мы смотрим на финансовую отчетность этой КИК, где, помимо деятельности, мы можем видеть характер дохода, который был сформирован, то есть от какой именно деятельности. В качестве подтверждения также могут использоваться банковские выписки, из которых мы можем видеть назначение платежа. И нужно обратить внимание, что для применения освобождения от налога на прибыль КИК не нужно, чтобы имелось соглашение об избежании двойного налогообложения, а также чтобы компания не находилась в черном списке Минфина либо ФНС.

Рассмотрим освобождение прибыли КИК по критерию средневзвешенной ставки российского налога на прибыль 75%. Налоговый кодекс содержит специальные формулы, по которым можно произвести расчет. То есть, грубо говоря, если согласно данному расчету ставка иностранного налога будет составлять не менее 75%, то, соответственно, российский резидент может претендовать на освобождение прибыли КИК.

То есть, по сути, данной нормой устраняется двойное налогообложение. Компания уплатила налог на прибыль в стране своей регистрации, следовательно, мы получаем документальное подтверждение, мы имеем освобождение по средневзвешенной ставке, таким образом, физическое лицо может претендовать на освобождение.

Нужно иметь в виду, что, как правило, данное освобождение по средневзвешенной ставке применяется для тех юрисдикций, в стране которых имеется либо обычное, либо достаточно высокое корпоративное налогообложение.

Освобождение прибыли КИК с эффективной ставкой более 75%. Нужно отметить, что указанное освобождение будет применяться только при условии, если между Российской Федерацией и страной КИК есть соглашение об избежании двойного налогообложения, и юрисдикция КИК не должна быть включена в черный список ФНС. Эти условия – двойное налогообложение и отсутствие в черном списке – должны соблюдаться одновременно.

Рассмотрим на примере. С 2022 года, к сожалению, прекратило свое действие Соглашение об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Нидерландами. Следовательно, российские контролирующие лица, которые владеют нидерландскими компаниями, уже не смогут пользоваться освобождением прибыли КИК, к сожалению. Аналогичная ситуация в перспективе будет применяться в отношении любой другой страны, которая у себя в стране регистрации имеет достаточно высокое налогообложение, но ввиду расторжения Соглашения об избежании двойного налогообложения налогоплательщики не смогут получить освобождение по данному условию.

Обязанности налогоплательщика по КИК. О чем необходимо уведомлять налоговые органы

Какие же существуют обязанности у налогоплательщика по КИК? Налогоплательщик, который владеет и контролирует иностранную компанию, обязан подать уведомление об участии в такой иностранной компании, когда доля его участия превышает 10%. Нужно подать уведомление о контролируемой иностранной компании, если он владеет более чем 25% или 10% при основании, о котором мы говорили ранее, когда более 50% владеющих – это налоговые резиденты России.

Налогоплательщик также обязан подать документы, которые подтверждают прибыль КИК. Как правило, достаточно финансовой отчетности, за редкими исключениями, когда подается и аудиторское заключение. Нужно подать налоговую декларацию по соответствующему налогу на прибыль организации, – либо НДФЛ для физического лица – в которой будут отражены прибыли КИК, и уплачивать налог с соответствующего задекларированного дохода в виде прибыли КИК, если данный налог был рассчитан и должен быть уплачен.

Что касается уведомления об участии в иностранных организациях. Уведомления об участии должны подавать только налоговые резиденты Российской Федерации. Уведомление подается, если доля участия составляет больше 10%. И здесь речь идет не только о прямом участии, когда физическое лицо владеет напрямую акциями, но и о косвенном участии, то есть через другую организацию. Существует также смешанное участие. Это когда одно и то же лицо имеет в иностранной организации как прямое, так и косвенное участие. Уведомление мы подаем в любом случае: и в смешанном, и в косвенном, и в прямом.

Уведомление подается в срок не более 3-ех месяцев с даты возникновения такого участия. И уведомление представляем вне зависимости от того, как именно возникло такое участие. Помимо подачи уведомления об участии, в течение 3-ех месяцев мы подаем данные об изменении доли участия либо о прекращении участия. То есть если доля не изменялась, не было прекращения участия, то уведомление подается единожды при возникновении такого участия.

Само уведомление об участии, форму уведомления, мы можем посмотреть в Консультанте, они утверждены приказом ФНС. Юридические лица должны подавать уведомления в электронном виде, к сожалению, для них не предусмотрено иной формы. А физические лица могут подавать уведомления как в электронном виде, так и на бумажном носителе.

Уведомлять об участии не требуется, если участие налогоплательщика в иностранной компании реализовано через прямое или косвенное лицо в одной или нескольких публичных российских компаниях. Лица, которые формально не владеют долей участия в иностранной компании, то есть они не внесены в реестр акционеров, уведомления об участии не подают. Но, если они при этом являются контролирующими лицами по трастовой декларации либо иными способами, они будут подавать уведомления о контролирующей иностранной компании. Дальше мы об этом немножко расскажем.

Какой же существует штраф? На сегодняшний день штраф за просрочку либо за неуведомление об участии по истечении 3-ех месяцев составляет 50 000 рублей в отношении каждой иностранной компании. Согласно Налоговому кодексу сами иностранные организации и структуры обязаны ежегодно не позднее 28 марта представлять в налоговый орган по месту своего учета сведения об участниках такой иностранной организации. То есть сведения об учредителях, о бенефициарных владельцах и управляющих, в случае если доля их участия прямого либо косвенного составляет более 5%. Данная норма была введена в 2021 году для компаний, которые были поставлены на налоговый учет в Российской Федерации.

От данной обязанности были освобождены иностранные организации, которые были поставлены на учет в налоговом органе России только в связи с оказанием услуг в электронной форме, местом реализации которых признается Российская Федерация.

Уведомление о контролируемых иностранных компаниях. Данное уведомление сдается в ФНС только контролирующими лицами налоговыми резидентами России. То есть на налоговых нерезидентов Российской Федерации данные требования, данная обязанность не распространяется. Обязанность подавать уведомления распространяется на лиц, если доля его участия составляет более 25% либо 10% или есть иной способ контроля над данной компании.

При подаче уведомления в обязательном порядке вносится основание для признания контролирующим лицом, если оно не связано, например, с прямым участием либо с косвенным участием. И подается уведомление ежегодно. Для организации установлена дата – не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, когда налогоплательщик признается контролирующим лицом. Для физических лиц – не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК.

Уведомление о КИК подается в налоговые органы вне зависимости от финансового результата. То есть получила компания прибыль либо компания сработала в убыток за данный финансовый отчет, уведомление о КИК подается в любом случае, а также подается финансовая отчетность.

Чтобы разобраться в том, как соотносятся между собой срок финансовой отчетности и уведомление о КИК, можно это рассмотреть на конкретном примере. Если финансовый год КИК совпадает с календарным годом (например, рассмотрим начало периода на 1 января 2022 года и окончание периода 31 декабря 2022), то дата получения налогоплательщиком физическим лицом в виде прибыли КИК будет как раз таки 31 декабря 2023 года. В этом случае налоговый период по НДФЛ для контролирующего лица – это 2023 год. И если на эту дату налогоплательщик все еще являлся контролирующим лицом, то его обязанность – представить уведомление о КИК не позднее 30 апреля 2024 года.

Если финансовый год КИК не совпадает с календарным годом, например, он начался в 2022 году, а закончился в 2023 году, следовательно, датой получения налогоплательщиком физическим лицом дохода в виде прибыли КИК за ее финансовый год, который закончился в 2023 году, будет 31 декабря 2024 года. Соответственно, уведомление о КИК должно быть представлено налогоплательщиком не позднее 30 апреля 2025 года.

Обращу ваше внимание, что уведомление о КИК, подготовка финансовой отчетности носят регулярный характер. То есть после каждого налогового периода готовим финансовую отчетность, готовим аудиторское заключение, если это требуется, и готовим уведомление о КИК. Обязанность у физического лица прекращается, если он утратил статус налогового резидента либо утратил контроль. Форма и порядок заполнения уведомлений содержится в приказе ФНС, также доступны Консультант, Гарант и так далее.

Уведомление о КИК в обязательном порядке всегда содержит: сведения о контролируемой иностранной компании, основания для признания налогоплательщика контролирующем лицом КИК, сведения о финансовой отчетности, основания для освобождения прибыли КИК от налогообложения (при наличии), порядок участия в данной КИК (прямое участие, косвенное и так далее). Штраф за неуведомление о КИК, а также за представление каких-либо ложных и недостоверных сведений с 2022 года повышен и составляет 500 000 рублей в отношении каждой КИК.

Какими же документами подтверждается размер прибыли КИК? Налогоплательщик подтверждает это следующими документами. Первое – финансовая отчетность, которая будет составлена в соответствии с личным законом, либо аудиторское заключение на основании финансовой отчетности, если аудит обязательный по законодательству данной страны либо КИК осуществляет данный аудит добровольно.

Данные документ представляются в ФНС вне зависимости от наличия обязанности по учету дохода в виде прибыли КИК. Организации представляют финансовую отчетность вместе с налоговой декларацией по налогу на прибыль не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. Физические лица подают финансовую отчетность либо финансовую отчетность с аудиторским заключением, если это требуется, вместе с уведомлением о КИК не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом по НДФЛ.

Данные документы должны быть составлены либо на русском языке изначально, либо, если документы составлены на иностранном языке (чаще всего это английский язык), они в обязательном порядке должны быть переведены на русский язык. Подпись переводчика должна быть удостоверена нотариально. И все это сдается ФНС.

Важно отметить, что в случае непредставления финансовой отчетности, то есть непредставления документов, на основании которых можно рассчитать прибыль КИК, либо данные сведения были заведомо недостоверные, ложные, предусмотрен аналогичный штраф, как за непредставление уведомления о КИК, он составляет 500 000 рублей. Также нужно отметить, что данный штраф был повышен с 2022 года.

Что касается налоговой декларации и уплаты налога. Налог с прибыли КИК не возникает, когда по итогам финансовой отчетности данная КИК понесла убыток, либо если данная сумма прибыли в переводе на российские рубли не превысила 10 000 000 рублей, либо если компания может применить одно из девяти оснований освобождения прибыли КИК от налогообложения. Если же сумма прибыли подлежит включению в налоговую базу контролирующего лица, то она, соответственно, должна быть отражена в налоговой декларации. Срок подачи налоговой декларации для физических лиц – не позднее 30 апреля, для организации – не позднее 28 марта.

Что касается ставок по налогообложению прибыли КИК – они включаются соответственно в доход физического лица и организации. Стандартная ставка – 13% или 15% для НДФЛ, 20% по налогу на прибыль.

Резюмируя вышесказанное об обязанностях налоговых резидентов России, можно сказать, что мы сдаем в Налоговую службу уведомление об участии, если такое участие имеется, сдаем уведомление о контроле над иностранной компанией и сдаем финансовую отчетность, а в ряде случаев и аудиторское заключение. За непредставление либо представление недостоверных, ложных сведений Налоговая будет предусматривать соответствующие штрафы.

Специальный режим КИК: фиксированный налог с прибыли КИК в размере 5 000 000, особенности и подводные камни

Далее я расскажу о специальном режиме налогообложения, на который вправе перейти физическое лицо, – фактическая уплата НДФЛ с фиксированной прибыли КИК. Данный режим подходит не всем, не все наши клиенты рассмотрели для себя в части какой-то выгоды переход на данный режим, но это добровольная опция. И подходит она именно тем контролирующим лицам, которым неудобно ежегодно подтверждать размер прибыли КИК, и они готовы просто платить с нее в обычном порядке фиксированную сумму.

Для перехода необходимо подать уведомление в срок до 31 декабря года, который является налоговым периодом, начиная с которого налогоплательщик будет осуществлять уплату налога. И важный момент, что физическое лицо, которое перейдет на данный режим, должно применять его не менее 5 налоговых периодов. Для тех, кто перешел на данный режим в 2020 или в 2021 году, такой срок несколько меньше, он составляет 3 налоговых периода. По истечению данных периодов налогоплательщик вправе либо продолжить пользоваться данным режимом, либо уже представлять уведомления о КИК по общему режиму и представлять финансовую отчетность.

Как же рассчитывается налог с данной фиксированной прибыли? Налоговый кодекс предусматривает данную сумму прибыли, она составляет 38 460 000 за налоговый период 2020 года и 34 000 000 за последующие налоговые периоды, начиная с 2021 года. Сумма не будет зависеть ни от количества КИК у данного налогоплательщика, ни от фактического размера прибыли, которую получила данная КИК. Ставка прибыли применяется 13% на сумму, которая либо равна, либо меньше 5 000 000 рублей, и 15% на сумму, которая превышает 5 000 000 рублей. Если произвести математический расчет, то с 2021 года и далее НДФЛ будет составлять 5 000 000 рублей, это та самая фиксированная сумма к уплате.

Если налогоплательщик перешел на данный специальный режим, то для него существует ряд преимуществ. К примеру, ежегодно не нужно будет рассчитывать прибыль КИК согласно статье Налогового кодекса, а также представлять финансовую отчетность, проводить ее аудит и готовить перевод на русский язык. Также нужно отметить, что данный режим по фиксированной уплате налога исключает штрафы за непредставление финансовой отчетности. В том числе данный налогоплательщик не будет обязан представлять какие-либо иные документы, которые будут подтверждать прибыль КИК, либо документы, которые предполагают какое-то освобождение от прибыли КИК.

Также не требуется заполнять лист B в форме уведомления о КИК, который содержит данные о финансовой отчетности. Несмотря на это, у нас сохраняется обязанность по ежегодному декларированию и по подаче уведомления о КИК. То есть мы не сдаем финансовую отчетность, но уведомление о КИК мы сдаем в обычном режиме ежегодно.

Существуют безусловные недостатки. Думаю, что именно по этой причине многие клиенты решили не переходить на фиксированную плату. По ряду причин, но чаще всего налога на прибыль не возникает, следовательно, готовить финансовую отчетность для некоторых проще. Перевод на русский язык совершенно свободно можно сделать, и это лучше, чем уплачивать фиксированную сумму.

Контролирующее лицо, которое перешло на специальный режим, утратит свое право на применение каких-либо освобождений либо освобождений от НДФЛ в отношении дивидендов. Также физическое лицо не сможет уменьшить налог с прибыли КИК на сумму, уплаченную в иностранном государстве контролирующим лицом со своих доходов. А также не сможет уменьшить налог на сумму прибыли КИК по сумме налога, которая уплачена в своей стране либо которая будет удержана в России от источника.

В том числе есть необходимость применять фиксированный режим не менее 3-ех либо 5-ти лет, пяти налоговых периодов. И даже если данная КИК будет иметь убытки, уплата налога должна состояться.

Ответственность за неисполнение законодательства о КИК

Существует ответственность за неисполнение норм о КИК. Частично я уже о них рассказывала, по поводу налогов, но рассмотрим несколько, о которых я еще не сказала. В случае если физическое лицо не уплатило либо уплатило неполностью сумму налога, когда не включил какие-то суммы в налоговую базу, то будет начислено 20% от суммы неуплаченного налога в отношении прибыли. Но нужно учитывать, что эта сумма будет составлять не менее 100 000 рублей.

Также, повторюсь, неуведомление о КИК влечет штраф 500 000 рублей по каждой КИК, а непредставление уведомления об участии – 50 000 рублей в отношении, опять же, каждой иностранной компании.

Говоря о финансовой отчетности, за ее непредставление либо представление недостоверных или ложных сведений аналогичный штраф – 500 000 рублей.

Если ФНС, несмотря на представление отчетности, представление уведомления о КИК, истребует что-то дополнительно, – возможно, будут какие-то сомнения либо попросят уточнения – и если физическое лицо не представило данные, то будет наложен штраф достаточно высокий, который составляет 1 000 000 рублей.

Неправомерные непредставления либо несвоевременные представления налогоплательщиком иностранной организации сообщений о своих участниках также предусматривать штраф в размере 50 000 рублей.

Источники получения информации о КИК российскими налоговыми органами

Давайте рассмотрим уже предметно, какие существуют на сегодняшний день источники получения информации о КИК российскими налоговыми органами. Прежде всего, на текущий момент Налоговая получает данные о КИК от самих налогоплательщиков на основании данных, на основании исполнения ими своих обязанностей, поскольку они существуют. Также информация может быть получена в ходе проведения налоговых проверок.

Причем для выявления самого факта контроля над иностранной компанией основополагающее значение имеют факторы фактического обстоятельства, которые указывают на наличие такого контроля. Это могут быть и свидетельские показания, и результаты истребования выемки документов, и иные источники информации.

Далее, безусловно, налоговые органы могут получить данную информацию от компетентных органов иностранных государств. Поскольку на сегодняшний день существует норма, существуют международные договоры Российской Федерации. То есть это соглашение об избежании двойного налогообложения, о чем мы говорили ранее. Также существует конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам. Существуют также многосторонние соглашения компетентных органов по автоматическому обмену информацией – именно о наличии финансовых счетов.

Также существуют сведения, располагающиеся в открытом доступе, и в последние годы это было особенно популярно. Особенно активно публиковались документы и другая различная информация в открытом доступе, в частности это журналистские расследования и утечка информации. Все мы помним Pandora’s papers и так далее. И в нашей практике были случаи, когда клиенты обращались с вопросом, что ФНС располагает данными, которые опубликованы в сети Интернет, где фамилия, имя, отчество, данные по компании, все это совпадало, и клиенты решали эти вопросы ФНС, являлись на собеседование и рассказывали, почему же они все-таки не уведомили своевременно налоговые органы о контроле либо об участии в КИК.

Что касается источников информации о КИК по запросу – данный обмен осуществляется в отношении конкретного лица, компаний либо группы компаний, операций, которые интересуют Налоговую службу. Здесь имеет значение любая информация, которая попадает к Налоговой в рамках именно обмена по запросу. То есть здесь мы говорим об участии, мы говорим об установлении бенефициарного владельца данной компании, о порядке управления компанией, о механизмах осуществления контроля над этой компанией, а также о финансовых операциях и о финансовой отчетности данной компании.

Безусловно, отказ в рассмотрении иностранным государством такого запроса возможен, если данный запрос и данная передача информации будет противоречить закону либо какому-то публичному порядку обмена и так далее.

Также существует банковская тайна или тайна фидуциарных услуг – это услуги агентов, номинальных держателей и так далее. Но нужно иметь в виду, что банковская тайна и тайна фидуциарных услуг на сегодняшний день не является самодостаточным основанием в отказе.

Помимо обмена информацией по запросу представления данных, существуют источники получения информации о КИК по автоматическому обмену. Что же это такое? По стандарту CRS передаче подлежит только определенный объем информации о финансовых счетах резидентов России, которые открыты в иностранных банках и в иных финансовых организациях. То есть данные о владельце, реквизиты счета и баланс.

В случае передачи сведений о пассивных компаниях (то есть если пассивные доходы у компании составляют более 50%), то, помимо данных непосредственно о компании, будут подлежать передаче данные в том числе о ее контролирующих лицах. Это и есть бенефициарный владелец, чаще всего это именно так. И они направляются непосредственно в страну налоговой резиденции такого бенефициара, таких лиц.

Но нужно учитывать, что должно быть подписано именно двухстороннее соглашение между, условно, Российской Федерацией и страной, где открыт банковский счет. И та страна, где открыт банковский счет, должна была также ратифицировать данное соглашение с Российской Федерацией. Поэтому в рамках автоматического обмена существуют возможности получения данных о налоговых резидентах, контролирующих лицах, иностранных пассивных компаниях, которые имеют счета за рубежом.

Отчеты по КИК – невыгодно или затруднительно. Сразу оговорюсь, когда физическое лицо владеет иностранной компанией, игнорировать полностью существование норм о КИК в Российской Федерации, безусловно, невозможно. Существует ряд обязанностей. Достаточно широкий перечень у ФНС в части истребования и получения этих данных. Поэтому отчитываться нужно, можно и это не так страшно, как многие наши клиенты на сегодняшний день думают.

В Российской Федерации обязанности по представлению данных и уведомлению о КИК, об участии прекращаются, только когда физическое лицо прекращает свой контроль над этой КИК либо прекращает быть налоговым резидентом России. В этом случае – при смене налогового резидентства, при продаже акций, при передаче бенефициарного владения другому лицу либо компания была ликвидирована – мы говорим о том, что нормы КИК данным физическим лицом больше могут не соблюдаться. В иных случаях мы их применяем, и мы должны свои обязанности исполнять своевременно и полноценно.

Налоговые аспекты в РФ при деятельности с зарубежными структурами

Что касается налоговых аспектов взаимодействия зарубежных структур с Российской Федерацией – можно рассмотреть только лишь кратко. Это вопросы трансфертного ценообразования контролируемых сделок, это вопросы применения соглашения об избежании двойного налогообложения, это концепции применения фактического права на доход, когда мы используем нормы соглашения об избежании двойного налогообложения, и вопросы редомициляции, то есть перевода из одной юрисдикции в другую. В частности мы говорим про редомициляцию иностранных структур в Россию.

Трансфертное ценообразование

Говоря о трансфертном ценообразовании, в ряде стран предусмотрены соответствующие нормы, в том числе в России. Говорят они нам о контроле над ценами, которые применяются в сделках взаимозависимыми аффилированными лицами.

Трансфертное ценообразование – это когда используются стоимости и цены, которые отличаются от рыночных. То есть, грубо говоря, это несоблюдение так называемого принципа вытянутой руки. Здесь мы имеем возможность распределить прибыль в группе компаний в пользу лиц, которые находятся в юрисдикциях с меньшим налогообложением. Поэтому, наверное, это и является самым распространенным способом минимизации налогов.

Также нормы по трансфертному ценообразованию являются достаточно сложным инструментом. Они предполагают анализ множества факторов, которые касаются бизнеса, начиная от финансовой отчетности, заканчивая лицами, которые входят в данную группу компаний. И нормы о трансфертном ценообразовании применяются не только в отношении российских юридических лиц, российских компаний, но и российских компаний зарубежных.

Что же касается непосредственно контролируемых сделок? Контролируемыми сделками согласно Российскому Законодательству являются сделки между взаимозависимыми лицами. Взаимозависимыми признаются те лица, которые в той или иной части могут оказывать влияние на стоимость сделок, на характер самой сделки между данными лицами. Это может прослеживаться в результате участия в капитале такой компании в силу каких-то внутренних соглашений между данными лицами. То есть это любая возможность оказывать какое-либо существенное влияние на решения, которые принимаются данными лицами.

К контролируемым сделкам приравниваются сделки, если одной из сторон выступает лицо либо государство, где налоговое резидентство, место жительства либо место регистрации из перечня стран черного списка Минфина.

ФНС вправе проводить соответствующие проверки стоимости, цен, указанных в договорах контролируемых сделок, на предмет соответствия рыночным. В том числе они имеют право провести проверку полноты исчисления и уплаты налога по таким сделкам между контролируемыми лицами.

Чтобы сделка признавалась контролируемой, нужно проследить не только взаимосвязь между сторонами, а также вовлеченность какой-либо офшорной стороны, но и превышение установленного законом суммового порога. На сегодняшний день такой порог составляет 120 000 000 рублей. Таким образом, при совершении сделок российскими компаниями с любыми взаимозависимыми иностранными компаниями либо компаниями, которые не имеют между собой взаимосвязи какой-то, но являются офшорной юрисдикцией, будем смотреть именно на порог, он составляет, повторюсь, 120 000 000 рублей в год.

Налоговый кодекс также установил обязанность налогоплательщика уведомлять ФНС о таких контролируемых сделках, которые были совершены в течение календарного года. Помимо этого налогоплательщик должен представить по требованию ФНС соответствующую документацию относительно характера сделки, относительно группы компаний и относительно группы таких сделок.

В таком уведомлении о контролируемых сделках содержатся данные о предмете сделки, о ее участниках. Это могут быть организации, физические лица либо индивидуальные предприниматели. Здесь же содержатся данные о суммах полученных доходов либо фактически произведенные расходы.

Также по требованию ФНС налогоплательщик будет обязан представить более детальную информацию по какой-то конкретной сделке. То есть это может быть деятельность налогоплательщика, лица, которые вовлечены в данную сделку, описание данной сделки, сведения о каких-то функциях лиц, то есть что конкретно какое-то лицо исполнило либо какова его роль в данной сделке и так далее.

Что касается налогообложения в сделках, если она совершена между взаимозависимыми лицами. Если в данных сделках будут содержаться какие-то коммерческие или финансовые условия, которые отличаются от тех, которые должны бы были применяться в каких-то сопоставимых сделках между независимыми лицами, то любые доходы, которые могли бы быть получены одним из этих лиц, будут учитываться для целей налогообложения у этого лица.

Определение в целях налогообложения доходов, которые могли бы быть получены сторонами, но не были получены вследствие отличия условий этой сделки от условий такой же сделки между независимыми лицами, производится ФНС с применением методов, которые установлены Налоговым кодексом. При этом нужно иметь в виду, что может использоваться один из пяти методов определения дохода в сделках между взаимозависимыми лицами или их комбинация. Здесь приоритетом является метод по сопоставимым рыночным ценам. Проще говоря, сделки между взаимозависимыми лицами должны иметь рыночную стоимость. То есть в первую очередь мы смотрим на стоимость данной сделки.

Говоря о налоговых проверках по трансфертному ценообразованию, получив сведения о контролируемых сделках либо от самого налогоплательщика, либо от нижестоящего налогового органа, ФНС должно провести комплексную проверку, которая детально расписана в Налоговом кодексе. И проверка полноты исчисления суммы налога в связи совершения этих контролируемых сделок производится непосредственно Налоговой службой.

В ходе проверки данные сделки проверяются достаточно детально, и могут быть проверены все сделки, которые были проведены за период, не превышающий 3 последних года. Если по результатам проверки Налоговой службы будут выявлены факты отличия стоимости, которая бы применялась в сделке с независимыми лицами, налогоплательщику будет вручен акт проверки с расчетом суммы занижения налога и соответствующим основанием

Соглашение об избежании двойного налогообложения — моменты, на которые нужно обратить внимание

Говоря о применении норм по соглашению об избежании двойного налогообложения, суть данного соглашения в том, что один и тот же налог не может быть уплачен и исчислен налогоплательщиком в двух разных государствах. Это международный договор, он регулирует налогообложение доходов и имущества компании, физических лиц, резидентов одного государства на территории другого.

Соглашение об избежании двойного налогообложения распространяется, как правило, только на прямые налоги. То есть это налог на прибыль, это налог на доходы физических лиц или какие-то зарубежные аналоги. И в зависимости от ситуации дает возможность налогоплательщику уплатить налог однократно, то есть в каком-либо из договаривающихся государств.

Также можно применить пониженную ставку согласно нормам соглашения об избежании двойного налогообложения, либо применить вычет, либо зачет, уплаченного в другом договаривающемся государстве.

Но нужно учитывать, что положение соглашения об избежании двойного налогообложения имеет приоритет всегда над внутренним законодательством. Поэтому, если международным договором, например, Российской Федерации установлены иные правила и нормы, нежели чем в Налоговом кодексе России, применяются правила и нормы, которые указаны именно в международном договоре, то есть в соглашении об избежание двойного налогообложения.

На 2023 год Российская Федерация сохраняет действующее соглашение об избежании двойного налогообложения с рядом государств. Однако 2022 год был достаточно сложный с точки зрения наших геополитических отношений. И в частности прекратило действие соглашение с Нидерландами, с Латвией и с Украиной.

В том числе часть соглашений об избежании двойного налогообложения по инициативе России была скорректирована. Например, в 2020 году Российская Федерация предложила ряду стран-партнерам повысить ставки по налогу у источника, выплаты дивидендов и процентов, поскольку есть до сих пор так называемые транзитные юрисдикции, это Кипр, Мальта и Люксембург.

Данные страны использовались, как правило, для выплаты дивидендов, для выплаты процентов, поскольку по соглашению можно было получать эффективную ставку вплоть до 0%, обычно это было 5%. Поэтому, говоря про Мальту, Люксембург и Кипр, по итогам переговоров ставка по выплате дивидендов была повышена с 5% до 10%, а при выплате процентов с 0% до 20%. Таким образом, ставки по соглашению об избежании двойного налогообложения были уравнены со ставками, которые были предусмотрены нашим Налоговым кодексом. Договоренность между Россией и Нидерландами об аналогичной корректировке не была достигнута, соглашение было расторгнуто.

Также в настоящее время планируются переговоры об изменении соглашения об избежании двойного налогообложения еще с рядом юрисдикций, это Швейцария, Гонконг, Турция и Малайзия.

Была проведена корректировка соглашения об избежании двойного налогообложения в рамках конвенции BEPS. Это организация экономического сотрудничества, целью которой является обеспечить, чтобы двухсторонние налоговые соглашения толковались и применялись исключительно для целей устранения двойного налогообложения, но не для цели полного отсутствия налогов.

Данная конвенция содержит обязательные и опциональные по выбору стран положения, которые подлежат включению в соглашение об избежании двойного налогообложения. Это общие оговорки, которые запрещают злоупотребление:

— нормами, правилами для ситуации двойного резидентства;

— нормами против гибридных трансграничных схем;

— нормами соглашения об избежании двойного налогообложения;

— нормами о совершенствовании взаимосогласительных процедур и порядком арбитражного разрешения споров между ее участниками.

Российская Федерация ратифицировала данную конвенцию еще 1 мая 2019 года. А с 1 января 2021 года данная конвенция применяется к соглашениям об избежании двойного налогообложения, заключенными Российской Федерации с такими странами, как Австралия, Австрия, Бельгия, Великобритания, Дания и ряд иных стран.

Для налоговых соглашений России с Великобританией, Индией, Кипром и Финляндией на сегодняшний день уже опубликованы синтезированные тексты с учетом конвенции BEPS. Таким образом, можно сделать общий вывод о том, что изменения, которые были внесены конвенцией BEPS в соглашение об избежании двойного налогообложения, фиксируют сложившиеся тенденции по более строгому подходу к исчислению налогов, к подходу налоговых органов к оценке, к правомерности применения норм по соглашению об избежании двойного налогообложения.

Что касается подтверждения налогового резидентства получателя дохода. Опять же мы будем говорить о соглашении об избежании двойного налогообложения и о том, когда применяется данное соглашение. Получатель дохода в обязательном порядке должен предоставить налоговому агенту, который выплачивает доход, подтверждение либо сертификат о своем налоговом резидентстве. То есть мы подтверждаем таким образом фактическое налоговое резидентство и фактическую возможность уплаты налога в одном из государств.

Такое подтверждение должно быть заверено компетентным органом иностранного государства и переведено на русский язык. Предоставление иностранной компании такого сертификата должно быть осуществлено до даты выплаты дохода, которая является основанием для освобождения. Российская сторона должна располагать сертификатом налогового резидентства как на момент выплаты такого дохода и удержания, так и в последующем, чтобы была возможность его представить налоговому органу в случае проверки.

Если нормы по соглашению об избежании двойного налогообложения невозможно применить, в том числе из-за отсутствия налогового сертификата, то в Российской Федерации удержание налога производится по ставкам, которые предусмотрены Налоговым кодексом. В частности это 15% для дивидендов и 20% – по процентам и роялти.

Что касается подтверждения фактического права на доход. С 2017 года иностранные организации для применения соглашения об избежании двойного налогообложения должны подтвердить налоговому агенту, который фактически выплачивает доход, соответствующее подтверждение, что эта организация имеет право на соответствующий доход. Данное подтверждение является основанием для освобождения такого дохода от налога у источника или удержания налога по пониженной ставке.

Резюмируя, при отсутствии подтверждения фактического права на доход применение данных льгот по соглашению будет просто невозможно либо будет считаться неправомерным.

Сама форма подтверждения фактического права на доход на сегодняшний день законом не предусмотрена. Согласно информации от ФНС по разъяснениям, «значение в первую очередь должно иметь содержательный характер, и должна быть содержательная часть полученной налоговым агентом информации». То есть это могут быть какие-то иные данные в какой-то унифицированной форме, нужно это представить в Налоговую службу. Это может быть в виде письма от иностранной компании либо копии каких-либо документов.

В связи с подтверждением налогового резидентства нужно в первую очередь учитывать, что фактическое управление и контроль иностранной компанией должны находиться в стране регистрации компании. То есть нужно перейти от модели использования номинальных директоров к модели управляющих директоров. А также избегать выдачи генеральных доверенностей, где данный пункт может затруднить получение налогового сертификата.

Могу пояснить на конкретном примере. На Кипре, чтобы компания признавалась налоговым резидентом, нужно, чтобы управление и контроль осуществлялись на территории Кипра. Этого можно достичь при использовании номинального сервиса (то есть резиденты Кипра) и при этом отсутствие генеральных доверенностей, которые выданы на нерезидентов Кипра.

Если управление и контроль осуществляется резидентом Российской Федерации, то на него не может быть выдана генеральная доверенность. Налоговая служба Кипра при выдаче налогового сертификата может усомниться в том, что оперативное управление и контроль происходит не с территории Российской Федерации, – поскольку генеральная доверенность на резидента Российской Федерации – а именно на территории Кипра. Таким образом, чтобы получить налоговый сертификат, достаточно иметь ограниченную доверенность с каким-то четким полномочием, условно, для открытия и ведения счета в каком-то конкретном банке. При соблюдении данных условий мы можем претендовать на получение налогового сертификата в Налоговой службе Кипра.

В связи с концепцией фактического права на доход иностранная компания, которая является получателем дохода от российской компании и которая хочет претендовать на применение льгот, должна будет готова представить соответствующее подтверждение, что она имеет право на данный доход. Также нужно всегда иметь в виду, что надо избегать так называемые зеркальные схемы, когда доходы иностранной организации – в виде процентов, в виде роялти – сопровождаются зеркальным обстоятельством в пользу третьей стороны, оффшорной в частности.

Конечно, сейчас нужно избегать каких-то искусственных схем, которые будут противоречить нормам и целям соглашения об избежании двойного налогообложения, чтобы после применения норм мы понимали, что налогообложение не возникает нигде, ни в одном государстве. Это является целью применения соглашения об избежании двойного налогообложения.

Также налогоплательщикам нужно иметь в виду, что при запросе для применения норм нужно быть всегда готовым представить документы, раскрыть информацию о собственниках, о структуре, о характере сделок.

Концепция фактического права на доход

Концепция фактического права на доход также была применена и разработана в рамках деофшоризации. Основной идеей фактического права на доход является правомерное применение освобождения от налога или понижения ставок, которые предусмотрены соглашением об избежании двойного налогообложения. Данными нормами может воспользоваться только та иностранная организация, которая является фактическим получателем такого дохода, а именно когда она сама вправе самостоятельно распоряжаться этим доходом и не имеет каких-то иных обстоятельств по его дальнейшему перечислению другим лицам.

То есть целью является ограничить практику злоупотребления льготными положения международных соглашений, международных налоговых соглашений при осуществлении трансграничных выплат дохода. Как правило, это касается именно тех сделок, где применяется выплата дивидендов в рамках холдинговых структур, построения холдинговых структур, при выплате роялти по лицензионным, а также сублицензионным соглашениям и процентов по займам.

Если мы говорим про нормы Налогового кодекса, то лицом, которое имеет фактическое право на доход, признается лицо, которое в силу своего прямого либо косвенного участия имеет контроль над такой компанией либо имеет право самостоятельно пользоваться или распоряжаться таким доходом. При определении лица, которое имеет фактическое право на данный доход, мы смотрим на функции, которые выполняет данное лицо, и различные риски. Наличие фактического права на доход рассматривается комплексно и в каждой отдельной выплате дохода либо дивидендов.

В целях соглашения об избежании двойного налогообложения иностранное лицо не будет признаваться лицом, которое имеет право на фактический доход, если данное лицо обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения такими доходами. То есть оно получает доход, однако существуют какие-то ограничительные меры в силу договора либо каких-то иных положений, когда он не может полноценно, на 100% распоряжаться таким доходом. Либо если в отношении указанных доходов лицо осуществляет какие-то посреднические функции, то есть в интересах другого лица. Либо если прямо или косвенно выплачивает такие доходы полностью либо частично иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источника в России не имело бы права на применение соглашения об избежании двойного налогообложения.

Что же мы делаем, если получатель не имеет фактического права на доход? Если лицо является налоговым резидентом России, в этом случае налогообложение будет производиться в соответствии с Налоговым кодексом. Если же лицо, имеющее фактическое право на доход, является иностранным лицом, на которое распространяется действие соглашения об избежании двойного налогообложения, к нему применяются соответствующие нормы. А если лицо является иностранным лицом, на которое не распространяются нормы СИДН, налогообложение выплачиваемых доходов будет производиться в соответствии с Налоговым кодексом России.

Редомициляция иностранных компаний в российские САР (специальные административные районы)

Переходим к теме редомициляции иностранных компаний в российские специальные административные районы. Редомициляция по общему правилу – это смена компанией своего места нахождения, то есть смена именно регистрации, смена страны. Когда компания переходит в новую юрисдикцию, она сохраняет полностью свою правосубъектность, она не ликвидируется, она продолжает свою деятельность, но по законодательству уже новой юрисдикции. Компания сохраняет свое название, какие-то корпоративные исключительные вещные права, договорные обязательства и так далее.

Возможность редомициляции организации в Россию была введена в 2018 году. Ее целью была стимуляция бизнеса к отказу от использования оффшорных компаний, от использования иностранных структур и способ привлечь инвестиции, а также в виде налогов, в Российскую Федерацию.

В России процесс редомициляции регулируется Законом «О международных компаниях и международных фондах», а также «О специальных административных районах в Калининградской области и в Приморском крае». В том числе, конечно же, мы применяем и Налоговый кодекс.

В России в настоящее время существует два специальных административных района – это остров Октябрьский и остров Русский в Приморском крае.

Что же такое статус международной компании? Данный статус приобретает иностранная компания, которая зарегистрирована не позднее 1 марта 2022 года. Данная компания подает заявку на заключение договора об осуществлении деятельности в качестве участников в специальном административном районе. И данная компания в обязательном порядке подписывает заявление по осуществлению инвестиций на территории Российской Федерации, в том числе принимается заявление о намерениях осуществить данные инвестиции на территории Российской Федерации, либо какой-то инвестиционный контракт, либо комиссионное соглашение и так далее.

И главное – данная иностранная компания должна быть зарегистрирована в государстве либо на территории, которая является членом разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег, сокращенно ФАТФ, либо в какой-то другой региональной организации по борьбе с отмыванием денег. Отмечу, что на сегодняшний день минимальный объем инвестиций, который необходим для того чтобы компания получила статус международной компании, составляет 50 000 000 рублей. И срок, в который компания должна уложиться и осуществить данные инвестиции, – это 1 год с даты государственной регистрации такой компании.

Международная холдинговая компания – это тоже международная компания, однако она должна отвечать ряду требований. Это компания, которая зарегистрирована в Российской Федерации в порядке редомициляции, создана в иностранном государстве до 1 марта 2022 года и с даты ее регистрации в качестве международной компании не прошло более 3-ех лет.

Международная компания в течение 15 дней со дня ее регистрации в Налоговой службе представляет в налоговый орган по месту своего учета: финансовую отчетность иностранной организации за последний период; аудиторское заключение финансовой отчетности, которое не должно содержать отрицательного мнения аудитора либо какого-то отказа (выражения такого мнения); и сведения о контролирующих лицах такой организации.

В том числе нужно иметь в виду, что на дату регистрации международной компании в порядке редомициляции не было каких-либо существенных изменений в структуре по владению, то есть не было изменений долей либо прямого, либо косвенного участия контролирующих лиц, которые бы были на дату 1 марта 2022 года.

Налоговый кодекс предусматривает внушительные льготы, то есть достаточно широкий перечень для международных холдинговых компаний. В первую очередь это ставка 0% на дивиденды, которые будет получать международная холдинговая компания. Но, опять же, есть нюанс – международная холдинговая компания должна владеть долей не менее 15% в компании, которая является плательщиком данных дивидендов. И, соответственно, данная компания не должна входить в черный список Минфина.

Установлена также ставка 5% для международной холдинговой компании на полученные дивиденды от российских и иностранных организаций. И 5% на налог у источника на дивиденды, которые выплачиваются публичными международными холдинговыми компаниями нерезидентами. Ставка в 10 % предусмотрена на дивиденды, которые выплачиваются непубличными международными холдинговыми компаниями. И 0% – достаточно приятная ставка – это налог на доход от продажи акций, долей в российских и иностранных компаниях.

Важно также отметить, что доходы международной холдинговой компании в виде прибыли КИК, в отношении которых данная компания признается контролирующим лицом, не учитываются для целей налога на прибыль организации. Для того чтобы использовать данные льготы международная холдинговая компания должна отвечать ряду условий и фактически отвечать требованиям экономического присутствия международной холдинговой компании на территории специального административного района.

Какие же условия по применению льгот для международной холдинговой компании? Хотя бы одно контролирующее лицо международной холдинговой компании должно быть налоговым резидентом России или гражданином России. Также должны отсутствовать существенные изменения в составе контролирующих лиц на дату 1 марта 2022 года. Доля от пассивной деятельности за отчетный период составляет более 90% в общей сумме доходов международной холдинговой компании. А доля расходов международной холдинговой компаний, которые были понесены на приобретение товаров, услуг на территории России, составляет более 70% от общей суммы понесенных расходов на приобретение данных товаров и услуг. Также управление международной холдинговой компанией и принятие различных операционных, управленческих решений должно осуществляться непосредственно на территории Российской Федерации.

Шестым условием применения налоговых льгот для МХК является наличие не менее 15 работников в штате, которые на условиях полного рабочего дня осуществляет функции, относящиеся к какому-либо одному из видов деятельности данной компании и направленные на получение пассивных доходов.

Важно отметить, что данные работники должны являться налоговыми резидентами России, которые постоянно либо временно проживают на территории Российской Федерации, именно на территории данного субъекта, где непосредственно МХК осуществляет свою деятельность.

Седьмым условием является наличие у МХК на праве собственности либо на каком-то ином законном основании офисного помещения, общая площадь которого должна быть не менее 50 кв.м, и данное помещение должно находиться внутри и в пределах специального административного района.

И восьмое, заключительное, условие применения налоговых льгот для МХК – это то, что международная компания должна отвечать условиям признания ее МХК в соответствии с Налоговым кодексом.

Нужно отметить ряд преимуществ редомициляции в РФ. Это сохранение статуса валютного нерезидента, то есть отсутствие каких-либо ограничений по валютному законодательству. Возможность использования налоговых льгот, в том числе по налогам на дивиденды, налогам на выплату процентов, роялти, налогу у источника и так далее. Устав международной компании может предусматривать применение к ней норм иностранного корпоративного права, которое и применялось к данному иностранному юридическому лицу до даты регистрации международной компании в России, это норма применяется до 1 января 2039 года. И режим так называемого одного окна при взаимодействии с государством в лице управляющей компании в специальном административном округе.

Помимо преимуществ редомициляции в Россию, существуют, соответственно, и недостатки. Первым хочу отметить – внушительные инвестиции, поскольку не каждая компания обладает данными средствами. Также необходимо в обязательном порядке обеспечить фактическое присутствие в САР. Те налоговые льготы и иные, которые применяются для данных компаний, все-таки ограничены по времени.

И ввиду того что данные административные районы действуют непродолжительное время, на практике мы можем столкнуться с какими-то сложностями в применении и регуляции данных норм. По статистике на сегодняшний день в Калининградской области зарегистрировано примерно 100 международных компаний. А в Приморском крае – всего лишь 18 участников.

Четвертый тур амнистии капиталов в РФ (до 28.02.2023)

В России на основании Федерального закона «О добровольном декларировании активов и счетов за рубежом» начал работу 4 этап амнистии капиталов. Суть ее состоит в том, что в обмен на декларирование физическим лицом в налоговые органы сведений о своих активах зарубежных и также при соблюдении определенных условий государство дает гарантии о невзыскании причитающихся сумм налога. А также дает гарантию освобождения от налоговой, административной и уголовной ответственности за деяния, которые были связаны с данными активами. Декларирование счетов носит добровольный характер. То есть это является правом налогоплательщика, но не обязанностью их владельца.

Всего было четыре этапа декларирования. И каждый этап имеет свои особенности, имеет отличия. Были внесены различные поправки, не каждый этап амнистии капиталов абсолютно идентичен по требованиям и по каким-то гарантиям.

Данный этап, четвертый, был внесен, скорее всего, внепланово в 2022 году в марте месяце. И действует он до 28 февраля 2023 года. То есть у налогоплательщиков есть еще достаточно времени, чтобы подготовить декларации, задекларировать и воспользоваться данной амнистией, чтобы избежать каких-либо нареканий, каких-либо штрафов со стороны наших налоговых органов.

Что же мы можем задекларировать в рамках 4 этапа? Первое – это имущество, то есть недвижимость, транспортные средства, финансовые активы. Если мы говорим о финансовых активах, то мы имеем в виду не только ценные бумаги, но и какие-то иные финансовые инструменты: право требования с договоров страхования и иные активы, которые будут находиться в различных инструментах финансового рынка.

Можно задекларировать сведения о контролируемых иностранных компаниях – эта норма сохранилась из предыдущих этапов амнистий капиталов. Также иностранные структуры без образования юридического лица. Сведения о счетах и вкладах в банках за пределами Российской Федерации. И сведения о наличии денежных средств в рублях или иной валюте, которые подлежат внесению на счета, и открытые вклады.

Какие же существуют требования к репатриации активов? В отношении определенных активов обязательным условием предоставления каких-либо гарантий по амнистии капитала является репатриация активов в Россию, то есть их перевод.

На четвертом этапе декларирование обязательно для следующих активов: деньги и финансовые активы на иностранных счетах, наличные денежные средства и транспортные средства. Все денежные средства и активы, которые находятся на счетах в иностранных банках в иностранных государствах и иных других организациях финансового рынка должны быть указаны в специальной декларации и переведены в российские кредитные организации до даты подачи декларации.

Сведения о таком переводе должны быть отражены в специальной декларации. И в обязательном порядке нужно приложить отчет о движении денежных средств по иностранному счету, который был открыт в банке или иной финансовой организации за период с 1 января 2022 по дату в течение 15 календарных дней с даты представления такой декларации.

Сведения о таком переводе должны быть отражены в специальной декларации. А также необходимо приложить отчет о движении средств по счету в иностранном банке либо иной финансовой организации за период с 1 января 2022 года по дату в пределах 15 календарных дней до даты представления данной декларации или по дату, например, закрытия счета. В том числе с банковскими выписками, которые выдают соответствующие банки либо иные кредитные организации, которые подтвердят факт зачисления таких денежных средств либо активов на счета в российских организациях.

В отношении наличных денежных средств гарантии будут предоставлены при условии, если декларант в течение 30 дней с даты представления декларации в налоговый орган внесет данные средства на счета либо вклады, открытые в кредитных организациях Российской Федерации. Сведения о наличных денежных средствах, подлежащих внесению в кредитные организации, в обязательном порядке должны быть отражены в соответствующей декларации.

Что касается транспортных средств, то если мы вносим их в специальную декларацию, условием предоставления гарантий по амнистии капиталов будет их перерегистрация в соответствующих государственных реестрах России.

Какие же гарантии предоставляет нам государство в рамках четвертой амнистии капиталов? Это невзыскание налогов в случае их неуплаты либо неполной уплаты, также освобождение от ответственности за налоговые правонарушения, освобождение от административной ответственности, в том числе за валютные правонарушения, и освобождение от уголовной ответственности.

Важно отметить, что факт подачи специальной декларации и документов, которые будут содержать сведения, не может быть основанием для возбуждения уголовного дела либо производства об административном либо налоговом правонарушении. И эти документы не могут быть использованы в качестве доказательств по таким делам. Данные запреты предусмотрены в Уголовно-процессуальном кодексе. Соответственно, гарантии освобождения от налоговой, административной и уголовной ответственности предоставляются в отношении любых деяний, которые совершены в срок до 1 января 2022 года при наличии соответствующей декларации.

Какие же дает нам гарантии государство в сфере валютного контроля? Денежные средства, зачисленные на задекларированные иностранные счета, признаются зачисленными на них законно. Данная гарантия распространяется на счета, которые открыты до 1 января 2022 года. Валютные операции по задекларированным счетам и зачисленные на них средства в срок до представления декларации будут признаны совершенными без нарушения Федерального закона о валютном контроле.

Валютные операции с наличными денежными средствами, если сведения были раскрыты в декларации и совершены до даты представления такой декларации и в течение 30 дней с даты ее представления, также признаются совершенными без нарушения валютного законодательства.

Если декларант воспользовался зарубежным счетом, но не представил в Налоговую службу уведомление об открытии такого счета в течение одного месяца как это необходимо, он может направить такое уведомление одновременно с подачей специальной декларации. В этом случае уведомление будет считаться поданным срок без каких-либо штрафов.

Какие же есть нюансы применения амнистии капиталов? Вопрос об участии в данной амнистии должен решаться в зависимости от конкретной ситуации у налогоплательщика. То есть оценивается его степень в целом и доверие государству, наличие у него практической возможности исполнить требования, чтобы воспользоваться данной амнистией, а также иными какими-то условиями, чтобы получить те самые гарантии государства по непривлечению к ответственности.

Нужно учитывать в текущей ситуации, в текущих санкционных реалиях возможность перевода денежных средств из зарубежных банков с зарубежных счетов на счета в Российской Федерации. А сейчас это довольно сложная процедура опять же ввиду санкций.

Гарантии освобождения от уголовной ответственности, которые у нас предусмотрены законодательством, являются довольно узкими и специальными. И в основном они включают только налоговые аспекты, то есть уклонение от уплаты налогов, уклонение от уплаты налогов физическими и юридическими лицами, неисполнение обязанностей налогового агента, сокрытие средств и так далее.

Важно отметить, что амнистия капиталов не освобождает налогоплательщика от ответственности за все прочие составы экономических преступлений. Это может быть мошенничество, легализация денежных средств, полученных преступным путем, а также совершение транзакций по подложным документам и так далее.

На нашей практике довольно много клиентов воспользовались амнистией капитала – были задекларированы не только контролируемые иностранные компании и зарубежные счета, а также иные активы.

В рамках четвертой амнистии немного были изменены условия, однако в связи с 2022 санкционным годом, назовем его так, возможность использования амнистии капиталов достаточно усложнилась. Но механизмы сохраняются, и все-таки есть способы каким-то образом задекларировать свои активы.

Принимая во внимание различные нюансы по амнистии капиталов, мы всегда готовы помочь нашим клиентам с подготовкой специальной декларации для участия в амнистии капиталов, с подготовкой уведомления о контролируемых компаниях, об участии. А также расскажем о нюансах: в каких случаях подготовка финансовой отчетности с аудиторским заключением является обязательной, в каких случаях подготовки аудиторского заключения можно избежать.

Благодарю за внимание. Презентация к семинару доступна по ссылке, которая указана в описании к этому видео. Там же вы можете найти нашу контактную информацию. Если у вас есть дополнительные вопросы по организации деятельности оффшорных компаний, я и наши специалисты будем рады вам помочь.

Полезные ссылки:

• Минфин направил расширенные разъяснения норм о КИК
• Уведомление о КИК
• Великобритания: правила о контролируемых иностранных компаниях
• 10 главных событий в сфере международного налогового планирования 2017 года
• В каких странах существует законодательство о контролируемых иностранных компаниях (КИК/CFC)?