Слово «бенефициар» прочно вошло в лексикон всех, кто так или иначе связан с бизнесом. Однако, ответить на вопрос, кто такой бенефициар, и на что влияет данный статус, не так просто. Все зависит от того, в какой именно сфере и для каких целей это понятие используется.
Понятие бенефициарного владельца (beneficial owner) используется в антиотмывочном (AML), банковском, корпоративном, трастовом и международном налоговом праве. Оно влияет на многие аспекты деятельности юридических лиц, а для самих бенефициаров — предопределяет ряд правовых последствий.
Далее термины «бенефициар» и «бенефициарный владелец» для простоты будут употребляться как синонимы, однако разница между ними всё же есть, о чем будет сказано ниже.
Кто такой бенефициар простыми словами
Бенефициар – это реальный собственник юридического лица. Это тот, кто стоит за компанией. Тот, кому компания принадлежит по факту, в конечном счете. Именно бенефициар получает выгоду от подконтрольного ему бизнеса и может влиять на управление компанией.
Чаще всего бенефициаром считается тот, кто владеет долей в компании, превышающей установленный законом порог. Однако, связь бенефициара с компанией может быть как формальной, так и неформальной. Бенефициар может быть акционером компании, но может и не быть им.
Чтобы быть бенефициаром, не обязательно участвовать в компании напрямую. Между компанией и ее бенефициаром может быть целая цепочка промежуточных звеньев. Поэтому бенефициара также называют конечным бенефициарным владельцем (ultimate beneficial owner, UBO).
Бенефициарным владельцем может быть только физическое лицо – конкретный человек (один или несколько). Нельзя считать бенефициаром юридического лица другое юридическое лицо – за ним в любом случае должно стоять какое-то физическое лицо.
Бенефициарный владелец юридического лица
Бенефициар и акционер: в чем разница?
Акционер (участник) – это физическое или юридическое лицо, официально владеющее акциями (долями) в компании и указанное в этом качестве в реестре ее акционеров (участников).
Бенефициар – это физическое лицо, имеющее долю в компании свыше установленного законом порога, либо осуществляющее контроль над компанией иными способами. Процент акций, делающий акционера бенефициаром, и признаки «контроля» устанавливаются законодательством соответствующей страны и могут отличаться для разных целей.
Бенефициар может контролировать компанию через принадлежащую ему долю, которая и дает ему соответствующие права. В то же время, лицо может де-факто контролировать компанию иными способами, чем через акционерное владение. И в этом случае оно также будет признаваться бенефициарным владельцем.
Поэтому, при определении бенефициарного владельца во внимание принимается не только размер доли лица в компании, но и иные обстоятельства и особенности отношений данного лица с компанией.
Таким образом, не каждый акционер признается бенефициаром, и не каждый бенефициар обязательно является акционером. В зависимости от ситуации, возможны различные варианты:
- бенефициар и акционер совпадают в одном лице;
- бенефициарами являются все, некоторые или только один из акционеров;
- бенефициаром выступает лицо не из числа акционеров.
Номинальный акционер и бенефициарный владелец
Право ряда стран (в то числе многих оффшорных юрисдикций) допускает номинальное владение акциями/долями в компаниях. В этом случае истинного собственника (бенефициара) в реестрах замещает иное лицо – номинальный акционер.
В зависимости от ситуации, бенефициарным владельцем компании может быть:
- сам зарегистрированный (титульный) акционер, то есть лицо, чьи данные указаны в реестре участников и сертификате акций; или
- иное лицо, по поручению и в интересах которого акциями владеет номинальный акционер (если используются услуги номинального акционера).
На практике отношения между номинальным и бенефициарным владельцем оформляются трастовой декларацией или соглашением об оказании номинальных услуг. Трастовая декларация как правило фиксирует, что номинальный акционер:
- обязуется воздерживаться от каких-либо действий с вверенными ему акциями (таких как отчуждение, обременение);
- в безотзывном порядке уступает бенефициарному владельцу все права на получение дивидендов и иных распределений от компании;
- обязуется осуществлять права голоса в отношении принадлежащих ему акций только в соответствии с инструкциями бенефициарного владельца.
Таким образом, бенефициар компании – это не только тот, кто в конечном счете владеет акциями в ней, но и тот, кто дает указания, обязательные для исполнения номинальным лицом, и определяет экономическую судьбу доходов компании. Роль номинального акционера ограничивается держанием акций и формальным нахождением в реестре участников компании.
Юридическую ответственность за любые действия компании, использующей услуги номинальных лиц (включая ситуации, приведшие к судебным разбирательствам) несет ее бенефициар. При этом бенефициар гарантирует номинальным лицам возмещение ущерба в случае наступления ответственности в связи с их действиями в данном качестве. Данное обязательство фиксируется в соглашении об оказании номинальных услуг или отдельном документе (Indemnity). Исключением могут быть лишь случаи умышленных недобросовестных действий номинальных лиц.
При открытии банковского счета компании в любой стране потребуется указание и идентификация именно бенефициарного, а не только номинального владельца. Банк также может интересовать биография бенефициара, его образование и опыт в сфере деятельности компании, источники происхождения средств и иные вопросы.
Бенефициар траста и частного фонда
Конструкция траста характерна для стран английской правовой традиции, включая Великобританию, США, Британские Виргинские острова, Кипр и др. Бенефициаром траста (beneficiary) является лицо, в пользу и в интересах которого доверительный собственник (trustee) управляет переданными в траст активами.
Бенефициар имеет определенный условиями траста интерес в имуществе и/или доходах траста. При этом он, как правило, не может участвовать в управлении имуществом траста и контролировать действия доверительного собственника.
Следует различать «бенефициара» траста согласно его условиям и «бенефициарного владельца» траста для целей антиотмывочного (AML) законодательства. В последнем случае бенефициарными владельцами могут признаваться и иные участники трастовых отношений, а именно:
- учредитель траста;
- доверительный собственник;
- протектор (при наличии);
- собственно бенефициары траста (а если такие лица не определены, то – класс лиц, в интересах которых учрежден траст);
- любые иные физические лица, осуществляющие конечный контроль над трастом.
В частных фондах (Сейшелы, Панама, Австрия, Лихтенштейн и др.) бенефициарами являются лица, к выгоде которых функционирует фонд и которые определены его уставом или внутренними документами. Однако, для целей AML бенефициарными владельцами фонда могут также признаваться лица, занимающие позиции, схожие с вышеуказанными ролями для трастов.
Бенефициарный владелец: определение ФАТФ
Базовое определение бенефициарного владельца для целей противодействия отмыванию денежных средств (AML) согласно Руководству ФАТФ звучит следующим образом:
Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном счете владеет клиентом или контролирует его, и (или) физическое лицо, в интересах которого совершается сделка. Сюда также относятся физические лица, которые, в конечном счете, осуществляют фактический контроль над юридическим лицом или иным образованием.
Под «клиентом» понимается клиент финансовой или иной организации, которая обязана устанавливать бенефициарных владельцев своих клиентов.
Бенефициарный владелец для целей AML в ЕС
Согласно Директиве ЕС 2015/849 от 20 мая 2015 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма», применительно к корпоративным юридическим лицам, бенефициар определяется следующим образом:
Бенефициарный владелец |
Физическое лицо, которое в конечном счете владеет юридическим лицом или контролирует его
|
---|---|
Прямое владение |
Владение физическим лицом акциями в объеме 25% плюс одна акция или долей участия в компании более 25%. |
Косвенное владение |
Имеет место, когда 25 процентами акций плюс одна акция, либо долей участия более 25% в юридическом лице-клиенте владеет другое юридическое лицо (или несколько юридических лиц), которые находятся под контролем физического лица. |
Идентификация бенефициарного владельца клиента банков и прочих финансовых организаций является обязательным предварительным условием установления с ним отношений или заключения сделки.
Корпоративные и иные юридические лица стран ЕС обязаны получать и хранить полную, точную и актуальную информацию о своих бенефициарных владельцах, в том числе о характеристиках их бенефициарного интереса. Компетентные органы (напр., органы финансовой разведки) вправе получать доступ к такой информации.
Кроме того, страны ЕС формируют централизованные реестры сведений о бенефициарных владельцах зарегистрированных в них компаний и определяют условия, порядок и объем публичного доступа к таким данным.
Бенефициарный владелец для целей AML в России
В России понятие «бенефициарный владелец» чаще всего используется в контексте Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.
Для юридических лиц и обслуживающих их финансовых организаций (а именно – банков, брокеров, страховщиков, управляющих компаний инвестиционных фондов и др.) законом предусмотрены следующие обязанности:
Обязанности юридических лиц | Обязанности финансовых организаций |
---|---|
|
|
Где еще используется концепция «бенефициарного владельца»?
Существует еще ряд правоотношений, в которых возникает необходимость установить реального собственника бизнеса или конечного получателя дохода. Ниже перечислены статусы, схожие по своему значению с бенефициарным владельцем:
Область применения | Термин и определение |
---|---|
Автоматический обмен информацией о финансовых счетах (CRS) |
Контролирующие лица (Controlling Persons) Физические лица, осуществляющие контроль над организацией (то же, что бенефициарные владельцы в толковании ФАТФ). |
Применение международных соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН) при трансграничных платежах |
Лицо, имеющее фактическое право на доход (фактический получатель дохода) Физические, и юридические лица, а также иные структуры, которые имеют право самостоятельно пользоваться и распоряжаться доходом, полученным от выплачивающей организации. |
Налогообложение прибыли контролируемых иностранных компаний (КИК) |
Контролирующее лицо Физическое или юридическое лицо с долей участия в иностранной компании более 25% (в некоторых случаях – более 10%) либо осуществляющее контроль над такой компанией. |
Банкротство |
Контролирующее должника лицо Физическое или юридическое лицо, имеющее право давать обязательные указания должнику или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. |
Резюме
Бенефициарный владелец – это истинный собственник компании или иной структуры, который в конечном счете получает выгоду от ее деятельности или активов.
Бенефициарное владение возникает, когда физическое лицо обладает существенной долей участия в компании (не важно, прямого или косвенного) либо располагает иными способами контроля над ней.
В большинстве стран банки и иные организации, осуществляющие операции с деньгами или имуществом клиентов, обязаны устанавливать бенефициарных владельцев своих клиентов. Это необходимо в силу законодательства о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма.
Полезные ссылки:
- Что такое траст и как его создать?
- Номинальный владелец иностранной компании в российской правовой действительности
- Как обеспечить конфиденциальность офшорного бизнеса?
- Сингапур: реестр бенефициаров и номинальных директоров
- Сейшельские международные трасты