Термин substance, или «экономическое присутствие», прочно закрепился в практике международного бизнеса, особенно когда речь идет о регистрации оффшорных компаний. Однако не все предприниматели до конца понимают, что именно скрывается за этим понятием и почему соблюдение требований экономического присутствия становится не просто юридической формальностью, а необходимым элементом существования компании в современных условиях.
В данной статье мы рассмотрим, что предполагают эти требования, почему они возникли и как они влияют на деятельность компаний.
Substance: с чего все началось?
Концепция экономического присутствия (substance, economic substance) была сформулирована в рамках глобальных усилий по борьбе с уклонением от уплаты налогообложения и увеличением финансовой прозрачности. Основной толчок развитию данных требований дала инициатива Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) под названием План действий BEPS (Base Erosion and Profit Shifting).
План BEPS представляет собой совокупность действий, направленных на борьбу с вредоносными налоговыми практиками, в том числе практиками, которые предполагают искусственный вывод прибыли в низконалоговые или безналоговые юрисдикции.
Учитывая, что сама по себе регистрация компании в низконалоговых или безналоговых юрисдикциях не находится под запретом, Действие 5 Плана BEPS тем не менее требует, чтобы такая регистрация была экономически обоснованной и чтобы компания имела реальную (содержательную) связь со страной своей регистрации. Такая содержательная связь и стала называться «экономическим присутствием» или английским термином substance.
Примеры законодательства о substance
Концепция экономического присутствия в первую очередь затрагивает классические оффшорные юрисдикции и требует, чтобы они предъявляли соответствующие требования к зарегистрированным на их территории компаниям. В целях выполнения этого требования во многих оффшорах уже приняты отдельные нормативные акты об обеспечении экономического присутствия или внесены соответствующие поправки в имеющиеся законы. Вот некоторые примеры:
| Юрисдикция | Нормативный акт |
|---|---|
|
Британские Виргинские Острова (БВО, BVI) |
Закон об экономическом присутствии (Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act) в редакции от 2020 года. |
|
Белиз |
Закон об экономическом присутствии (Economic Substance Act) в редакции от 2020 года. |
|
Маршалловы острова |
Положение об экономическом присутствии (Economic Substance Regulations) от 2018 года с последующими изменениями. |
|
Сейшелы |
Требования об обеспечении достаточного экономического присутствия представлены в статье 5 Закона о налоге на предпринимательскую деятельность (Business Tax (Amendment) Act) в редакции от 2020 года. |
|
Багамы |
Закон о коммерческих организациях (требования к присутствию) (Commercial Entities (Substance Requirements) Act) в редакции от 2023 года. |
|
Каймановы острова |
Закон о международном налоговом сотрудничестве (экономическое присутствие) (The International Tax Co-operation (Economic Substance) Act) в редакции от 2024 года. |
Основные критерии определения substance
Прежде всего, отметим, что понятие substance не тождественно понятию налогового резидентства. Последнее также предполагает связь с государством, однако применяется только в контексте определения налоговых обязательств лиц и в решении вопроса о предоставлении налоговых льгот.
Кроме того, критериями налогового резидентства юридических лиц обычно выступают место учреждения компании и/или место фактического управления компанией. Критерии substance, напротив, более многочисленны, и их применение сильнее варьируется в зависимости от юрисдикции. Например, в некоторых странах такие требования распространяются не на все компании, а лишь на те, что занимаются определенными видами деятельности.
Тем не менее можно выделить ряд общих признаков, которые могут свидетельствовать о наличии реальных связей с юрисдикцией и об осуществлении компанией реальной экономической деятельности. К таковым относятся:
- наличие физического помещения (как правило, реального офиса) на территории страны;
- наличие наемных сотрудников, которые обладают надлежащей квалификацией и ведут деятельность из офиса компании на территории соответствующей страны;
- операционные расходы компании на ведение деятельности в стране ее регистрации, например расходы на аренду офиса, оплату коммунальных услуг, приобретение офисного оборудования, выплаты заработной платы и необходимых социальных отчислений и другие расходы;
- выполнение компанией управленческих функций в соответствующей юрисдикции; как правило, под этим понимается проведение собраний директоров на территории юрисдикции.
В дополнение к изложенным, критериями осуществления компанией экономической деятельности могут выступать наличие финансовой отчетности компании (и факт ее сдачи в государственные органы, если это предусмотрено), а также наличие у компании сайта с основной информацией.
В целом, указанные критерии направлены на предотвращение регистрации компаний исключительно для получения налоговых преимуществ без намерения вести реальную экономическую деятельность.
Для чего соблюдать требования substance?
Соблюдение внутреннего законодательства юрисдикций
С введением вышеуказанных нормативных актов соблюдение требований экономического присутствия, в том числе подача соответствующих отчетов (в некоторых случаях), стало одной из обязанностей, за невыполнение которых предусмотрены штрафы. В качестве иллюстрации:
| Юрисдикция | Предусмотренные санкции |
|---|---|
|
БВО |
Минимальный штраф за несоответствие требованиям экономического присутствия составляет 5 000 долларов США и может достигать 400 000 долларов США в определенных случаях, а также может вести за собой вычеркивание компании из Реестра. Подробнее о требованиях экономического присутствия на БВО, включая информацию о штрафах, читайте в нашем отдельном материале. |
|
Маршалловы острова |
Законодательство предусматривает штраф в размере не более 50 000 долларов США за каждый соответствующий финансовый период. Кроме того, предусмотрена возможность отзыва документа об учреждении компании, а также роспуск компании. Если в последующем финансовом периоде компания вновь не соблюдает требования экономического присутствия, максимальный размер штрафа увеличивается до 100 000 долларов США. |
|
Каймановы острова |
Законодательство предусматривает первичный штраф в размере 10 000 долларов Каймановых островов, а при повторном нарушении в течение следующего финансового периода – 100 000 долларов Кайман. При дальнейшем несоблюдении требований возможно принудительное признание компании расформированной по решению суда. Подробнее о требованиях экономического присутствия на Кайманах читайте в нашем специальном материале. |
Как видно из приведенных примеров, финансовые санкции и иные последствия за несоблюдение требований экономического присутствия весьма значительны. Тем не менее высокие штрафы – не единственная причина, по которой бизнесу может быть необходимо обеспечивать наличие substance в стране регистрации.
Substance и банковский счет
Банки выступают своего рода дополнительной проверочной инстанцией в отношении компании при открытии банковского счета и все чаще требуют от компаний не только формального наличия регистрации в юрисдикции, но и реального экономического присутствия. Особенно это касается оффшорных компаний, открытие счетов которым создает дополнительные риски для банка. Это можно объяснить следующими причинами:
- банки обязаны удостовериться в том, что компания не используется для отмывания денег и прочих противоправных действий;
- банки опасаются работать с компаниями, которые могут оказаться фиктивными.
Наличие экономического присутствия помогает подтвердить, что компания действительно ведет заявленную коммерческую деятельность, и тем самым снизить некоторые риски для банков.
В связи с этим при открытии банковского счета и проведении банковского комплаенса банки также проверяют наличие у компании собственных экономических интересов. Для этого банки, как правило, запрашивают следующие документы:
- договоры и инвойсы компании,
- сведения о наличии у нее реального офиса и сотрудников,
- финансовую отчетность компании, а также
- информацию о ее налоговом статусе.
Компании, не выполняющие данные требования, могут столкнуться с рядом сложностей в банковском обслуживании, например:
- таким компаниям может быть отказано в открытии банковских счетов;
- операции по уже открытым счетам могут быть затруднены, либо
- уже открытые счета могут быть заблокированы.
Таким образом, обеспечение экономического присутствия является важным элементом взаимодействия с банками и повышает доверие к компании со стороны финансовых учреждений.
Substance и налоговые последствия
Понятие реального экономического присутствия также характерно для налогового законодательства многих государств. В частности, эта концепция играет особую роль при определении права на получение налоговых льгот.
Например, на уровне Европейского Союза разрабатывается Директива, направленная на предотвращение незаконного использования компаний-оболочек (shell entities) в налоговых целях. Данный регуляторный акт устанавливает ряд показателей, при достижении которых компания должна заявлять о соблюдении минимальных критериев экономического присутствия с предоставлением соответствующих подтверждающих документов.
Если компания не сможет подтвердить соответствие критериям минимального присутствия, она потеряет право на применение льгот, предусмотренных двусторонними соглашениями об избежании двойного налогообложения (в части применения льготных налоговых ставок или устранения двойного налогообложения). Кроме того, предусматривается возможность введения административного штрафа для компаний, не соблюдающих требования к substance.
Данные нормы еще не вступили в силу, однако можно полагать, что их итоговая версия не претерпит значительных изменений. Хотя применение данных норм будет ограничено странами ЕС, изложенная стратегия по усилению борьбы с уклонением от уплаты налогов иллюстрирует общую тенденцию, которую можно наблюдать в международной практике.
Substance: рекомендации по соблюдению
В связи с возросшим значением концепции substance в международной практике мы предлагаем предпринимателям следовать ряду рекомендаций, которые позволят обеспечить соответствие применимым требованиям и повысить устойчивость бизнеса:
| Рекомендация | Содержание |
|---|---|
|
Изучение законодательства конкретной юрисдикции |
Поскольку требования к substance устанавливаются на уровне внутреннего законодательства, необходимо заранее ознакомиться с критериями, обязанностями в части подачи соответствующих отчетов и штрафами за невыполнение требований. |
|
Готовность к дополнительным расходам |
Организация офиса, найм сотрудников и выполнение прочих критериев substance потребуют дополнительных расходов, которые необходимо заранее предусмотреть при регистрации компании. |
|
Контроль сроков и готовность к проверкам |
Во многих юрисдикциях предусмотрена обязанность ежегодно отчитываться о выполнении требований substance, в связи с чем важно отслеживать сроки выполнения такой обязанности. |
|
Взаимодействие с банками |
При работе с банками важна готовность предоставлять полные и точные сведения о деятельности компании, включая информацию о ее партнерах, контрагентах, финансовой отчетности и налоговом статусе. |
Заключение
В современных условиях концепция экономического присутствия (substance) становится ключевым элементом ведения международного бизнеса. Изначально предложенная в рамках международной организации, она нашла свое отражение во внутреннем законодательстве многих государств, в том числе классических оффшорных юрисдикций.
В целом, требования к substance отражают стремление к большей прозрачности международного бизнеса, а их соблюдение влияет на возможность использования налоговых льгот, открытия банковских счетов и общего восприятия компании как надежного партнера.
Вместе с тем, необходимо учитывать, что соответствие критериям substance потребует дополнительных действий и расходов со стороны владельцев компаний.